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創(chuàng)業(yè)企業(yè)與注冊(cè)資本登記制度改革指南
根據(jù)消息得知，國(guó)務(wù)院總理李克強(qiáng)于2013年10月25日主持召開(kāi)國(guó)務(wù)院常委會(huì)議，部署推進(jìn)公司注冊(cè)資本登記制度改革。內(nèi)容包括：(1)放寬注冊(cè)資本登記條件，包括取消各類最低注冊(cè)資本的要求;(2)企業(yè)年檢制度改為年度報(bào)告制度;(3)放寬企業(yè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所登記條件;(4)通過(guò)信息公示與共享，推進(jìn)企業(yè)誠(chéng)信制度建設(shè);(5)注冊(cè)資本由實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制。
上述改革內(nèi)容，媒體稱之為公司注冊(cè)資本登記制度改革。它實(shí)際上包含了公司注冊(cè)資本制度與公司登記制度兩方面的內(nèi)容。這些改革措施體現(xiàn)了中央政府“降低準(zhǔn)入門檻”與“寬進(jìn)嚴(yán)管”兩大監(jiān)管原則。
一、對(duì)創(chuàng)業(yè)企業(yè)的支持
中央政府門戶網(wǎng)站對(duì)公司注冊(cè)資本制度登記制度改革的報(bào)道多處提到“創(chuàng)業(yè)”，“創(chuàng)新”，我們從中可以看到中央政府鼓勵(lì)、支持企業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的姿態(tài)。具體而言，本次注冊(cè)資本登記制度改革對(duì)創(chuàng)業(yè)企業(yè)有如下積極意義：
1. 降低創(chuàng)業(yè)準(zhǔn)入門檻
根據(jù)現(xiàn)行《中華人民共和國(guó)公司法》(簡(jiǎn)稱“公司法”)，創(chuàng)業(yè)者創(chuàng)業(yè)面臨很高的準(zhǔn)入門檻，包括(1)公司設(shè)立時(shí)須滿足最低注冊(cè)資本要求，包括有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本3萬(wàn)元、一人有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本10萬(wàn)元、股份有限公司最低注冊(cè)資本500萬(wàn)元;(2)嚴(yán)格的資本實(shí)繳要求，包括股東首期出資到位與剩余出資到位都設(shè)有時(shí)間要求。如果本次注冊(cè)資本登記改革可以實(shí)現(xiàn)取消各類最低注冊(cè)資本要求，注冊(cè)資本出資制度由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制。這些有利于創(chuàng)業(yè)者靈活安排出資時(shí)間。
需要注意的是，取消創(chuàng)業(yè)企業(yè)最低注冊(cè)資本要求的前提條件是“除法律、法規(guī)另有規(guī)定外”。換言之，如果法律、法規(guī)對(duì)公司對(duì)地注冊(cè)資本與出資時(shí)間有要求的，創(chuàng)業(yè)企業(yè)還是需要滿足法律規(guī)定。我國(guó)現(xiàn)行公司法實(shí)際上對(duì)公司最低注冊(cè)資本與出資時(shí)間都有嚴(yán)格要求。因此，只有在現(xiàn)行公司法修改后，創(chuàng)業(yè)企業(yè)才可以實(shí)際享受這些待遇。
2. 提高資本利用自由與效率
在現(xiàn)行公司法下，創(chuàng)業(yè)企業(yè)要滿足最低注冊(cè)資本要求，須符合嚴(yán)格的出資時(shí)間安排，資本出資到位后還要符合“資本維持”與“資本不變”原則。創(chuàng)業(yè)企業(yè)對(duì)資金利用的自由與效率都大打折扣。如果前述限制被取消，創(chuàng)業(yè)企業(yè)可以根據(jù)實(shí)際商業(yè)需要安排出資金額與出資時(shí)間，有利于提高資本利用自由與效率。
3. 降低出資法律風(fēng)險(xiǎn)
在現(xiàn)行公司法最低注冊(cè)資本與嚴(yán)格出資時(shí)間的雙重夾擊下，創(chuàng)業(yè)企業(yè)為了滿則要求，經(jīng)常通過(guò)驗(yàn)資中介結(jié)構(gòu)墊資出資、虛假出資或抽逃出資，因此滋生大量“兩虛一逃”(虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資和抽逃出資)的違法行為。如果沒(méi)有最低注冊(cè)資本與嚴(yán)格出資時(shí)間的要求，創(chuàng)業(yè)者可以靈活安排出資數(shù)額與出資時(shí)間，這會(huì)極大降低創(chuàng)業(yè)者的出資風(fēng)險(xiǎn)。
很多人擔(dān)心，取消公司最低注冊(cè)資本與嚴(yán)格出資時(shí)間要求會(huì)導(dǎo)致大量皮包公司的出現(xiàn)，加大交易風(fēng)險(xiǎn)。立法者此前之所以設(shè)定公司最低注冊(cè)資本制，并要求資本維持與資本不變，初衷是基于股東以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任的缺陷，想借此維持公司清償債務(wù)的能力，保護(hù)債權(quán)人利益，維護(hù)交易安全。 但是，公司的注冊(cè)資本僅僅是公司設(shè)立時(shí)股東的初始投資額，是個(gè)變量，并不能真實(shí)反映公司的償債能力。與注冊(cè)資本相比，公司的實(shí)際資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)與發(fā)展前景更能真實(shí)反映公司的實(shí)際償債能力。在舊的最低注冊(cè)資本制度下，企業(yè)為了滿足出資要求，需要墊資出資、虛假出資、抽逃出資，反而容易導(dǎo)致大量皮包公司出現(xiàn)。
二、立法建議
與傳統(tǒng)模式相比，創(chuàng)業(yè)投資模式是典型的“有錢的出錢，有力的出力”模式。它可以實(shí)現(xiàn)讓資本與人力各擅所長(zhǎng)，充分發(fā)揮資本與人力這兩種生產(chǎn)要素的優(yōu)勢(shì)。在創(chuàng)業(yè)投資模式下，公司的創(chuàng)始人與投資人身份地位存在下述差異：(1)在出資方式與出資數(shù)額上，投資人主要以真金白銀出資，且公司的主要甚至全部啟動(dòng)資金均由投資人提供，創(chuàng)始人股東主要以對(duì)公司的服務(wù)承諾出資，很少甚至完全沒(méi)有貨幣出資;(2)在出資進(jìn)度上，投資人的出資通常一次性全部到位，創(chuàng)始人股東的服務(wù)承諾是逐步投入到位的;(3)投資人雖然出大錢，但拿的是小頭，是公司的小股東，且不參與公司日常的經(jīng)營(yíng)管理。創(chuàng)始人股東雖然出的是小錢，但拿的是大頭，且參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，是公司的操盤手與實(shí)際控制人。
國(guó)務(wù)院目前提出的公司注冊(cè)資本登記制度改革確實(shí)降低了創(chuàng)業(yè)成本，提高了資本利用自由與效率，并降低了出資風(fēng)險(xiǎn)。但是，為了更好地鼓勵(lì)、支持創(chuàng)新與創(chuàng)業(yè)，我們期待公司注冊(cè)資本登記制度在一些更為基礎(chǔ)、也更為重要的方面進(jìn)行改革�；趧�(chuàng)業(yè)投資模式的前述特點(diǎn)，我們對(duì)公司的注冊(cè)資本與公司登記制度有如下立法建議：
1. 公司章程備案：賦予股東更大的自治權(quán)
對(duì)創(chuàng)業(yè)者與投資人而言，創(chuàng)業(yè)投資模式整體而言有它存在的合理性與公允性。但是，如前所述，在創(chuàng)業(yè)的不同階段，創(chuàng)業(yè)者與投資人在出資方式與出資數(shù)額、出資進(jìn)度與對(duì)公司的控制力方面并不對(duì)等。為了調(diào)整雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，創(chuàng)業(yè)投資模式下通常有一系列的制度安排，比如，投資人對(duì)公司重大事項(xiàng)的一票否決權(quán)，創(chuàng)始股東股票的兌現(xiàn)與離職時(shí)的股票回購(gòu)制度。這些制度安排都有其正常合理的商業(yè)考慮，也通常被交易方所接受。比如，如果沒(méi)有重大事項(xiàng)的一票否決制，公司可以通過(guò)發(fā)新股將投資人的股權(quán)一夜之間人間蒸發(fā)(股權(quán)攤薄)。如果沒(méi)有創(chuàng)始股東的股權(quán)兌現(xiàn)機(jī)制，創(chuàng)始股東可以創(chuàng)業(yè)剛滿半個(gè)月就拍屁股離職走人，但他的股權(quán)一丁點(diǎn)都不能少。但是，在實(shí)踐中，各地工商局都強(qiáng)制推廣使用它的公司章程模板，并簡(jiǎn)單、生硬、粗暴地越權(quán)替交易方去決定哪些商業(yè)安排可以被寫進(jìn)公司章程。前述在創(chuàng)業(yè)投資模式下常見(jiàn)的制度安排通常都會(huì)被拒絕寫進(jìn)公司章程。為了讓真實(shí)的商業(yè)安排得到執(zhí)行，大家通常采用各種變通規(guī)避方法。但是，這些變通規(guī)避措施一方面加大了各方交易成本，另一方面也加大了交易風(fēng)險(xiǎn)。因此，我們建議，工商局對(duì)公司章程只做形式審查。只要公司章程不違反國(guó)家強(qiáng)制性的法律規(guī)定，國(guó)家工商登記機(jī)關(guān)應(yīng)該給交易方更大意思自治的空間。
2. 減少實(shí)施員工股票期權(quán)的限制
為了讓員工與公司長(zhǎng)期利益綁定，激勵(lì)員工參與創(chuàng)業(yè)，創(chuàng)業(yè)企業(yè)通常會(huì)實(shí)行員工股票激勵(lì)制度，甚至有的企業(yè)全員持股。但是，在我國(guó)現(xiàn)行的公司法框架下，創(chuàng)業(yè)企業(yè)實(shí)施員工股票激勵(lì)計(jì)劃面臨如下難題：(1)有限責(zé)任公司只有“股權(quán)”，沒(méi)有“股票”，這給計(jì)算發(fā)放給員工的激勵(lì)股票數(shù)量帶來(lái)極大不便;(2)有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不能超過(guò)50，股份公司不能超過(guò)200，因此激勵(lì)對(duì)象人數(shù)受限;(3)公司沒(méi)有授權(quán)股本制，無(wú)法預(yù)留股票實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。
3. 減少股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的限制
股東轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)是股東常見(jiàn)的商業(yè)交易。但是，工商登記部門經(jīng)常給股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)額外設(shè)定了程序條件。比如，上海注冊(cè)登記的公司股東轉(zhuǎn)股，當(dāng)?shù)毓ど滩块T要求公司所有股東必須到現(xiàn)場(chǎng)簽署工商登記文件。比如，北京注冊(cè)公司的自然人股東對(duì)外轉(zhuǎn)股，必須經(jīng)過(guò)稅務(wù)申報(bào)。即便公司實(shí)際虧損，稅務(wù)部門也經(jīng)常不接受股東低于或等于注冊(cè)資本出資額對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
國(guó)家的競(jìng)爭(zhēng)很大程度上是資本制度的競(jìng)爭(zhēng)�；趧�(chuàng)業(yè)投資模式對(duì)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的巨大支持，愿我國(guó)的《公司法》與時(shí)俱進(jìn)，新桃換舊符，為創(chuàng)業(yè)投資模式這個(gè)社會(huì)發(fā)展的新型發(fā)動(dòng)機(jī) ，提供有效的法律制度保障，促進(jìn)我國(guó)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活動(dòng)的發(fā)展。
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