2006年司法考試全真?荚嚲恚ㄋ模┐鸢
一、答案(本題25分)1.不能,根據(jù)《房地產(chǎn)管理法》第35條。
2.乙轉(zhuǎn)讓的是買賣合同的債權(quán),因為乙并沒有取得該房屋的所有權(quán),但是甲乙之間的買賣合同有效。乙需要向甲履行通知義務(wù),該轉(zhuǎn)讓才能對甲發(fā)生效力。《合同法》第80條
3.該售房協(xié)議有效,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第18條,在房地產(chǎn)商領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)證之前簽訂的該售房協(xié)議有效。
4.丁最終取得了該房屋的所有權(quán),因為已經(jīng)進(jìn)行了過戶登記。
5.丙可以行使代位權(quán),代替A公司向甲房地產(chǎn)公司請求履行過戶登記義務(wù)。
6.可以根據(jù)違約損害賠償,也可以根據(jù)不當(dāng)?shù)美?
7.房屋所有權(quán)人甲取得裝修材料的所有權(quán),因為裝修構(gòu)成了動產(chǎn)與不動產(chǎn)的附合。丙可以向房屋所有權(quán)人甲請求返還裝修費用,丙也可以向A公司請求返還裝修費用。
二、答案:(本題15分)
1《公司法》的規(guī)定,代表1/4以上表決權(quán)的股東,1/3以上董事,或者監(jiān)事,均可以提議召開臨時股東會會議。
2不合法!豆痉ā芬(guī)定,有限責(zé)任公司股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持。
3不合法。《公司法》規(guī)定,公司設(shè)立時的其他股東對不實出資承擔(dān)連帶責(zé)任,而并非由其他股東按出資壤?值8貌疃睢?/p>
4不合法!豆痉ā芬(guī)定,股東會對公司增加注冊資本作出決議,必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。
5東珠公司應(yīng)替上海分公司承擔(dān)違約責(zé)任。分公司只是總公司管理的一個分支機構(gòu),不具有法人資格。
三、答案:(本題15分)
1.有效。約定的“珠海市貿(mào)易仲裁委員會”與合同并無關(guān)聯(lián),仍然可以被選擇進(jìn)行仲裁。
2.向仲裁機構(gòu)申請證據(jù)保全;最終由人民法院作出裁定并予以執(zhí)行!吨俨梅ā返46條。
3.既可以在庭審前,也可以在庭審后;一般以書面方式,也可以用口頭方式,但應(yīng)由仲裁庭紀(jì)錄在案,并由申請人簽名。
4.調(diào)解書或裁決書!吨俨梅ā返51條。
5. 延期開庭審理。
6.經(jīng)仲裁庭書面通知后,海北公司無正當(dāng)理由拒不到庭,仲裁庭可以缺席判決!吨俨梅ā返42條。
四、答案:(本題20分)
1.由于事后介入了甲、乙的行為,張三的傷害行為與李四的死亡結(jié)果之間沒有刑法意義上的因果關(guān)系,因此,張三不對李四的死亡承擔(dān)刑事責(zé)任。
2. 甲、乙的.行為構(gòu)成綁架罪,但不構(gòu)成搶劫罪。
五、答案:(本題10分)
1.復(fù)議被申請人是兩名學(xué)生所在的高等學(xué)校,復(fù)議機關(guān)是該校的主管行政機關(guān)。本案中,高校屬于被授權(quán)的行政主體。
2.不可以。“開除學(xué)籍”的處分實際上是一種針對公民受教育權(quán)的行政處罰,根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定,屬于該法第八條所規(guī)定的“其它行政處罰”,依法只能由法律或行政法規(guī)加以規(guī)定。
3.屬于。因為是行政處罰行為,損害了相對人的受教育權(quán)。
4.不能。因為國家賠償原則上只賠償侵害人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)而引起的直接損失,本案中當(dāng)事人的受教育權(quán)受到損害,不屬于國家賠償?shù)姆秶?
六、答案:(本題15分)
本案存在以下程序錯誤:
1.人民檢察院向人民法院移送案件的所有卷宗材料及證據(jù)是錯誤的
2.鑒定人不合法
3.甲市人民法院在對本案進(jìn)行審查時提審被告人是不合法的
4.本案中,人民法院定于3月25日開庭審理此案,應(yīng)在3月15日以前將人民檢察院的起訴書副本送達(dá)被告人,人民法院在3月18日向被告人送達(dá)起訴書副本是不合法的。
5. 法庭工作人員拒絕接收被告辯護(hù)律師的辯護(hù)詞是錯誤的。
6.某市人民法院對被告人作出有罪決定,并選擇了定期公開宣判方式,這些都是合法的。但在宣判后第三日才將判決書送達(dá)被告人,卻是錯誤的,因為刑事訴訟法明確規(guī)定,定期宣判的,應(yīng)當(dāng)立即送達(dá)判決書。
7.根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定,被告人的辯護(hù)人和近親屬,經(jīng)被告人同意,可以提出上訴。本案中,被告人接到判決書后立即委托其律師通過甲市法院向地區(qū)中級法院提出上訴,甲市法院上訴理由不足為由不予同意,這是錯誤的。
8.本案中,地區(qū)中級法院經(jīng)過二審審理,認(rèn)為該案一審認(rèn)定事實清楚,證據(jù)確實、充分、程序合法,但陳某不屬于國家機關(guān)工作人員。一審判定玩忽職守罪不當(dāng),于是作出了撤銷原判,發(fā)回重審的決定。這是錯誤的,本案二審應(yīng)改判。
七、答案:(本題25分)
論文要點:
1.根據(jù)法治原則,專司社會管理的行政機關(guān)的活動必須嚴(yán)格依照法律來進(jìn)行。
2.李先生等自行車所有人對于自行車的財產(chǎn)性權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻谋Wo(hù),除非法定情形出現(xiàn),不得損害。商廈的雇員無權(quán)處置他人的財產(chǎn),城管隊員“清理違章停放的自行車”過程中又確有不當(dāng)之處。事前并未于此處設(shè)置可供市民判斷違章與否的明顯標(biāo)識,事后亦未“能貼個告示,讓車主知道車子的去處”將執(zhí)法結(jié)果予以公示。就城管的此種執(zhí)法方式而言,于合乎法定程序一項實難吻合。
3.由執(zhí)法十余天后,相同地點仍放著幾十輛自行車可知:前次執(zhí)法毫無效果,如此又與執(zhí)法的基本原則之講求效能原則不符。
4.以執(zhí)法的基本原則之公平合理原則考察該處前后多日“幾十輛自行車,擺放成一排,很整齊”的事實,則前述執(zhí)法活動還應(yīng)否繼續(xù)進(jìn)行也應(yīng)重新考慮。
八、答案:(本題25分)
1.實行國家賠償制度,將促進(jìn)國家機關(guān)革除弊端,完善工作制度,提高工作效率。
2.實行國家賠償制度,有利于保障公民的合法權(quán)益。
3.實行國家賠償制度,有利于提高公民民主意識、參政意識。
4、實行國家賠償制度,有利于監(jiān)督國家機關(guān)及其工作人員的活動,增強國家機關(guān)及其工作人員的活動置于廣大人民的監(jiān)督之下。 http://www.fuchuonang.cn/
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