司法考試歷年試題解析：民事法(一)

　　一、單項(xiàng)選擇題
　�。�2002年）
　　1.甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司法定代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車運(yùn)輸公司運(yùn)輸。汽車運(yùn)輸公司安排本公司司機(jī)劉某駕駛。運(yùn)輸過程中，因劉某的過失發(fā)生交通事故，致貨物受損。乙公司因未能及時(shí)收到貨物而發(fā)生損失�，F(xiàn)問，乙公司應(yīng)向誰(shuí)要求承擔(dān)損失？
　　A.甲公司
　　B.丙
　　C.劉某
　　D.汽車運(yùn)輸公司
　　答案及解析：D 本題考運(yùn)輸合同責(zé)任的承擔(dān)。《合同法》第311條規(guī)定：“承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任�！北景笓p失由劉某過失引起，即不存在法條所列免責(zé)事由；而劉某乃運(yùn)輸公司工作人員，非合同當(dāng)事人，運(yùn)輸公司應(yīng)為其行為對(duì)外負(fù)責(zé)。
　　2.甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于乙丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪一是正確的？
　　A.無(wú)效
　　B.有效
　　C.效力待定
　　D.得變更或撤銷
　　答案及解析：C 本題考效力待定合同�！逗贤�法》第132條第1款規(guī)定：“出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分�！钡�51條規(guī)定：“無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”在獲得追認(rèn)或者取得處分權(quán)之前，合同效力尚未確定，稱為效力待定。
　　3.甲、乙各以20％與80％的份額共有一間房屋，出租給丙�，F(xiàn)甲欲將自己的份額轉(zhuǎn)讓，請(qǐng)問下列表述中哪一說法是正確的？
　　A.乙有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，丙沒有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
　　B.丙有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，乙沒有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
　　C.乙、丙都有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，兩人處于平等地位
　　D.乙、丙都有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，乙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)優(yōu)先于丙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
　　答案及解析：D 在本題中，乙丙均有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。因此，A、B兩個(gè)選項(xiàng)錯(cuò)誤。同時(shí)乙是在按份共有下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，而丙則是租賃合同項(xiàng)下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。根據(jù)物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原則，乙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)優(yōu)于丙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
　　4.某甲向銀行取款時(shí)，銀行工作人員因點(diǎn)鈔失誤多付給1萬(wàn)元。甲以這1萬(wàn)元作本錢經(jīng)商，獲利5000元，其中2000元為其勞務(wù)管理費(fèi)用成本。1個(gè)月后銀行發(fā)現(xiàn)了多付款的事實(shí)，要求甲退回，甲不同意。下列有關(guān)該案的哪一表述是正確的？
　　A.甲無(wú)需返還，因系銀行自身失誤所致
　　B.甲應(yīng)返還銀行多付的1萬(wàn)元
　　C.甲應(yīng)返還銀行多付的1萬(wàn)元，同時(shí)還應(yīng)返還1個(gè)月的利息
　　D、甲應(yīng)返還銀行多付的1萬(wàn)元，同時(shí)還應(yīng)返還1個(gè)月的利息及3000元利潤(rùn)
　　答案及解析：C 本題考不當(dāng)?shù)美�的返還范圍。《民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。”關(guān)于返還范圍，《民通意見》第131條規(guī)定：“返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孽息。利用不當(dāng)?shù)美�所取得的其他利益，扣除勞�?wù)管理費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳�！�
　　5.高中生錢某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校將同學(xué)李某打傷，致其花去醫(yī)藥費(fèi)2000元。錢某畢業(yè)后進(jìn)入一家煉鋼廠工作。1999年2月，李某起訴要求錢某賠償醫(yī)藥費(fèi)。該民事責(zé)任應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？
　　A.錢某承擔(dān)，因錢某訴訟時(shí)已滿18周歲，且有經(jīng)濟(jì)能力
　　B.錢某之父承擔(dān)，因錢某在侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)末滿18周歲，沒有經(jīng)濟(jì)能力
　　C.主要由錢某之父承擔(dān)，錢某適當(dāng)賠償
　　D.主要由錢某承擔(dān)，錢某之父適當(dāng)賠償
　　答案及解析：A 本題考限制行為能力人致?lián)p的責(zé)任承擔(dān)。《民通意見》第161條第1款：“侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿18周歲，在訴訟時(shí)已滿18周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；行為人沒有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。”
　　6.甲向首飾店購(gòu)買鉆石戒指2枚，標(biāo)簽標(biāo)明該鉆石為天然鉆石，買回后即被人告知實(shí)為人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時(shí)一年零六個(gè)月，未果�，F(xiàn)甲欲以欺詐為由訴請(qǐng)法院撤銷該買賣關(guān)系，其主張能否得到支持？
　　A.不可以，因已超過行使撤銷權(quán)的1年期間
　　B.可以，因首飾店主觀上存在欺詐故意
　　C.可以，因未過2年訴訟時(shí)效
　　D.可以，因雙方系因重大誤解訂立合同
　　答案及解析：A 本題考除斥期間�！逗贤�法》第54條第2款規(guī)定：“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷�！笔罪椀陮⑷嗽煦@石標(biāo)為“天然鉆石”，構(gòu)成欺詐，甲對(duì)此享有撤銷權(quán)。但甲的主張不能獲得支持�！逗贤�法》第55條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。”本案適用第1項(xiàng)；又根據(jù)《合同法解釋》第8條規(guī)定：“《合同法》第55條規(guī)定的‘1年’、第75條和第104條第2款規(guī)定的‘5年’為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。
　　7.甲乙各牽一頭牛于一橋頭相遇。甲見狀即對(duì)乙叫道：“讓我先過，我的牛性子暴，牽你的牛躲一躲”。乙說“不怕”，繼續(xù)牽牛過橋，甲也牽牛上橋。結(jié)果二牛在橋上打架，乙的牛跌入橋下摔死。乙的損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？
　　A.甲應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任
　　B.應(yīng)由乙自負(fù)責(zé)任
　　C.雙方按各自的過錯(cuò)程度承擔(dān)責(zé)任
　　D.雙方均無(wú)過錯(cuò)，按公平責(zé)任處理
　　答案及解析：C 本題考動(dòng)物致?lián)p的民事責(zé)任、混合過錯(cuò)。動(dòng)物致人損害屬于特殊侵權(quán)，免責(zé)事由是受害人的過錯(cuò)或者第三人的過錯(cuò)。關(guān)鍵問題是在本題中是否屬于受害人過錯(cuò)造成損害。對(duì)于這種受害人的過錯(cuò)造成損害，必須是由于受害人的原因?qū)е聞?dòng)物發(fā)起攻擊。在本題中，乙并無(wú)挑逗甲的動(dòng)物及其他行為，因此，不能認(rèn)為是由于受害人過錯(cuò)引起的，所以，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。但是由于甲事先告知了乙一些情況，可以認(rèn)定乙對(duì)結(jié)果發(fā)生也有一定的過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)按《民法通則》第131條規(guī)定處理，屬于混合過錯(cuò)的情形。
　　8.甲將房屋一間作抵押向乙借款2萬(wàn)元。抵押期間，知情人丙向某甲表示愿以3萬(wàn)元購(gòu)買甲的房屋，甲也想將抵押的房屋出賣。對(duì)此，下列哪一表述是正確的？
　　A.甲有權(quán)將該房屋出賣；但須事先告知抵押權(quán)人乙
　　B.甲可以將該房屋出賣，不必征得抵押權(quán)人乙的同意
　　C.甲可以將該房屋賣給丙，但應(yīng)征得抵押權(quán)人乙的同意
　　D.甲無(wú)權(quán)將該房屋出賣，因?yàn)榉课萆弦言O(shè)置了抵押權(quán)
　　答案及解析：A 本題考已設(shè)定抵押標(biāo)的物的轉(zhuǎn)讓條件。《擔(dān)保法》第49條第1款規(guī)定：“抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。”既然丙為知情人，抵押人就無(wú)需對(duì)他告知，A當(dāng)選。
　　9.甲企業(yè)與乙銀行簽訂借款合同，借款金額為10萬(wàn)元人民幣，借款期限為1年，由丙企業(yè)作為借款保證人。合同簽訂3個(gè)月后，甲企業(yè)因擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模急需資金，遂與乙銀行協(xié)商，將貸款金額增加到15萬(wàn)元，甲和銀行通知了丙企業(yè)，丙企業(yè)未予答復(fù)。后甲企業(yè)到期不能償還債務(wù)。該案中的保證責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？
　　A.丙企業(yè)不再承擔(dān)保證責(zé)任，因?yàn)榧着c乙變更合同條款未得到丙的同意
　　B.丙企業(yè)對(duì)10萬(wàn)元應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，增加的5萬(wàn)元不承擔(dān)保證責(zé)任
　　C.丙企業(yè)應(yīng)承擔(dān)15萬(wàn)元的保證責(zé)任，因?yàn)楸麑?duì)于甲和銀行的通知未予答復(fù)，視為默認(rèn)
　　D.丙企業(yè)不再承擔(dān)保證責(zé)任，因?yàn)楸ＷC合同因甲、乙變更了合同的數(shù)額條款而致保證合同無(wú)效
　　答案及解析：B 本題考保證責(zé)任與主債務(wù)的關(guān)系�！稉�(dān)保法解釋》第30條第1款規(guī)定：“保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同數(shù)量、價(jià)款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任�！庇捎谒�人單方意思表示不能對(duì)相對(duì)人發(fā)生拘束力，故沉默推定為默認(rèn)必須有法律的明確規(guī)定，本案沉默不能視為默認(rèn)。
　　10.甲委托乙為其購(gòu)買木材，乙為此花去了一定的時(shí)間和精力，現(xiàn)甲不想要這批木材，于是電話告訴乙取消委托，乙不同意。下列哪些論述是正確的？
　　A.甲無(wú)權(quán)單方取消委托，否則應(yīng)賠償乙的損失
　　B.甲可以單方取消委托，但必須以書面形式進(jìn)行
　　C.甲可以單方取消委托，但需承擔(dān)乙受到的損失
　　D.甲可以單方取消委托，但仍需按合同約定支付乙報(bào)酬
　　答案及解析：C 本題考委托合同的取消。《合同法》第410條規(guī)定：“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除委托合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失�！�
　　11.趙某與錢某經(jīng)口頭協(xié)議，在鬧市區(qū)租門面房合伙經(jīng)營(yíng)服裝店。不久，房主孫某同意將門面房折價(jià)2萬(wàn)元加入合伙，但不參與經(jīng)營(yíng)，僅每半年收取經(jīng)營(yíng)收益的10％。后趙某獨(dú)自決定進(jìn)了一批童裝，銷售情況不佳，童裝廠催款。下列哪一說法是正確的？
　　A.趙、錢、孫之間雖沒有書面合伙協(xié)議，但可以認(rèn)定為合伙關(guān)系，故須連帶承擔(dān)還款義務(wù)
　　B.孫某沒有參加合伙的經(jīng)營(yíng)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無(wú)效，不承擔(dān)還款義務(wù)
　　C.趙某一人執(zhí)行合伙事務(wù)，沒有征得其他合伙人的同意，其行為后果由趙某一人承擔(dān)
　　D.孫某入伙雖無(wú)效，但仍應(yīng)以其所得收益為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
　　答案及解析：A 本題考合伙的特殊形態(tài)�！睹裢ㄒ庖姟返�46條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營(yíng)、勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人�！庇纱伺懦鼴D.《民法通則》第34條第2款規(guī)定：“合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任�！迸懦鼵.A涉及到合伙協(xié)議的有效性問題，《民通意見》第50條規(guī)定：“當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個(gè)以上無(wú)利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的'，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。”
　　12.乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長(zhǎng)助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長(zhǎng)。第三天甲公司董事長(zhǎng)發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個(gè)星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么？
　　A.要約已被撤回
　　B.要約已被撤銷
　　C.甲公司對(duì)要約作了實(shí)質(zhì)性改變
　　D.甲公司承諾超過了有效期間
　　答案及解析：A 旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件，可以解釋為要約的撤回。這基于一個(gè)推定：此函件與要約同時(shí)到達(dá)�！逗贤�法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人�！�
　　13.張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對(duì)外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購(gòu)銷協(xié)議，該購(gòu)銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？
　　A.不成立
　　B.無(wú)效
　　C.可撤銷
　　D.成立并生效
　　答案及解析：D 本題考表見代理�！逗贤�法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”甲攜帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書，相對(duì)人有理由據(jù)此認(rèn)為甲具有代理權(quán)，構(gòu)成表見代理。
　　14.某縣政府為鼓勵(lì)縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長(zhǎng)與酒廠廠長(zhǎng)簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收100萬(wàn)元的指標(biāo)，第二年廠長(zhǎng)和全廠職工都可以加兩級(jí)工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為？
　　A.雙方民事法律行為
　　B.無(wú)效民事行為
　　C.附條件民事法律行為
　　D.不屬于民事法律行為
　　答案及解析：D 本題考合同法的調(diào)整范圍�！逗贤�法》第2條第1款規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議�！笨梢姡�民事法律行為是法律效果發(fā)生于私法領(lǐng)域的行為，合同當(dāng)事人地位必須平等。本案不符合這兩個(gè)條件。
　　15.裝修公司甲在完成一項(xiàng)工程后，將剩余的木地板、廚衛(wèi)用具等賣給了物業(yè)管理公司乙。但甲營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的核準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)范圍并無(wú)銷售木地板、廚衛(wèi)用具等業(yè)務(wù)。甲乙的買賣行為法律效力如何？
　　A.屬于有效法律行為
　　B.屬于無(wú)效民事行為
　　C.屬于可撤銷民事行為
　　D.屬于效力待定民事行為
　　答案及解析：A 本題考超越經(jīng)營(yíng)范圍行為的效力�！逗贤�法解釋》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外�！北景冈诘珪�規(guī)范之外。
　　16，一住店客人未付房錢即離開旅館去車站，旅館服務(wù)員見狀揪住他不讓走，并打報(bào)警電話�？腿苏f“你不讓我走還限制我自由，我要告你們旅館，耽誤了乘火車要你們賠償”。旅館這樣做的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？
　　A.屬于侵權(quán)，系侵害人身自由權(quán)
　　B.屬于侵權(quán)，系積極侵害債權(quán)
　　C.不屬于侵權(quán)，是行使抗辯權(quán)之行為
　　D.不屬于侵權(quán)，是自助行為
　　答案及解析：D 本題考自力救濟(jì)�，F(xiàn)代社會(huì)以公力救濟(jì)為原則，但公力救濟(jì)有其缺陷，尤其是它無(wú)法滿足某些緊急情況的要求，因此，法律亦允許當(dāng)事人在一些來不及訴請(qǐng)公力救濟(jì)的情況下采取自力救濟(jì)措施。本案中，如果僵硬地要求，旅館為實(shí)現(xiàn)其主張必須到法院提起訴訟，那么，該旅館可能因客人知去向而無(wú)法獲得救濟(jì)，此時(shí)采取自助行為是正當(dāng)?shù)摹?BR>　　17.送奶人誤將王某訂的牛奶放人其鄰居張某家的奶箱中，張不明所以，取而棄之。張某行為的性質(zhì)應(yīng)如何應(yīng)定？
　　A.構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?BR>　　B.構(gòu)成侵權(quán)行為
　　C.構(gòu)成無(wú)權(quán)代理
　　D.并無(wú)不當(dāng)
　　答案及解析：D 由于“張不明所以”將其拋棄，主觀為“善意”，因此，即使存在不當(dāng)?shù)美�，也只需反還現(xiàn)存利益，而由于拋棄，利益已經(jīng)不存在，因此不存在不當(dāng)?shù)美�的反還，故排除A.另外，張某主觀上為“善意”，即無(wú)過錯(cuò)的存在，因此不構(gòu)成侵權(quán)行為，故排除B.從張某的行為中無(wú)法得出“無(wú)權(quán)代理”的結(jié)論，故排除C.
　　18.甲不慎落水，乙奮勇?lián)尵龋瑩尵冗^程中致甲面部受傷，同時(shí)乙丟失手機(jī)一部。下列表述中哪一說法是正確的？
　　A、乙應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲不應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失
　　B.乙應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失
　　C.乙不應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲不應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失
　　D.乙不應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失
　　答案及解析：D 乙的行為屬于無(wú)因管理。根據(jù)《民法通則》93條的規(guī)定及民法原理，本人應(yīng)當(dāng)支付管理人的必要費(fèi)用，必要費(fèi)用包括管理過程中所受到的損失。而乙對(duì)本人承擔(dān)損失的前提是因乙的故意或重大過失造成本人損害。在本題中不存在這種情形，因此乙不用承擔(dān)甲的這種損失。http://www.fuchuonang.cn/

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