司法考試歷年試題解析:商事法(三)
三、不定項(xiàng)選擇題:(2002年)
(三)法國人丹尼與美國入泰爾按我國法律規(guī)定,各出資50萬美元(其中丹尼的出資包括專利技術(shù)出資)在上海成立一公司,公司章程規(guī)定各方以該出資對公司債務(wù)負(fù)責(zé)。后該公司又在上海注冊成立了二家分公司。請回答下列90-93題。
90.根據(jù)公司分類的原理,該公司應(yīng)屬于下列哪一選項(xiàng)的公司?
A.該公司居于中國公司、母公司和股份有限公司
B.該公司屬于外國公司、本公司和有限責(zé)任公司
C.該公司屬于中國公司、本公司和有限責(zé)任公司
D.該公司屬于跨國公司、母公司和股份兩合公司
答案及解析:C 《公司法》第20條規(guī)定:“有限責(zé)任公司由二個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立!薄皣沂跈(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司!钡75條規(guī)定:“設(shè)立股份有限公司,應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人,其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。”“國有企業(yè)改建為股份有限公司的,發(fā)起人可以少于5人,但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。”本題中,只有兩個(gè)股東,所以不可能是股份有限公司,只可能是有限責(zé)任公司。應(yīng)選C。
91.該公司已設(shè)定注冊資本為100萬美元,而丹尼以其專利技術(shù)出資,則其至少要補(bǔ)出價(jià)值多少的現(xiàn)金或?qū)嵨铮?BR> A.30萬美元現(xiàn)金或等值的實(shí)物
B.25萬美元資金或等值的實(shí)物
C.無需補(bǔ)出任何現(xiàn)金或?qū)嵨?BR> D.80萬美元資金或等值的實(shí)物
答案及解析:A 《公司法》第24條第2款規(guī)定:“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%,國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外!
92.下列有關(guān)該公司的成立與責(zé)任性質(zhì)的表述中正確的是?
A.該公司需經(jīng)我國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)才能成立
B.該公司因出資人均為外商,故不需經(jīng)主管部門批準(zhǔn)即可成立
C.該公司由出資人直接向公司登記主管部門申請登記即可成立
D.該公司因系個(gè)人投資設(shè)立,放出資人應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任
答案及解析:A 本題中公司股東都是外國人,所以其設(shè)立的公司是外商獨(dú)資企業(yè),適用《外資企業(yè)法》。《外資企業(yè)法》第6條規(guī)定:“設(shè)立外資企業(yè)的申請,由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請之日起90天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)!彼訠、C不正確。但A的表述也有問題,因?yàn)槌龑ν饨?jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門外,國務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)也有審批權(quán),但由于其他選項(xiàng)明顯不正確,故只能選A。
93.丹尼和泰爾的第一期投資額應(yīng)當(dāng)在下列哪一時(shí)間內(nèi)繳清?
A.提出成立公司的`申請之日
B.取得營業(yè)執(zhí)照之日
C.取得營業(yè)執(zhí)照前30日
D.營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之月起90日
答案及解析:D 《公司法》第18條規(guī)定:“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法,有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的,適用其規(guī)定。”故本題應(yīng)以《外資企業(yè)法》為準(zhǔn)!锻赓Y企業(yè)法實(shí)施條例》第30條第1款規(guī)定:“外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資,但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳出資額的15%,并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清!币虼,應(yīng)選D。
(2003年)
(三)
甲股份有限公司經(jīng)董事會(huì)決議,變更公司章程,在其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項(xiàng),但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。董事長劉某未經(jīng)授權(quán)與乙紡織廠簽訂一項(xiàng)定購布料的合同,并代表公司簽發(fā)以某銀行為付款人、乙為收款人的匯票一張給乙,作為定金。乙因欠丙貨款,將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給丙,丙又背書轉(zhuǎn)讓給丁。票據(jù)到期后,丁涂銷了乙的背書。請回答以下89-92題。
89.對甲公司變更公司章程的行為,下列判斷中正確的是:
A.因其是董事會(huì)作出的決議,故不能發(fā)生變更效力
B.董事會(huì)可以對此作出決議,但其未向工商機(jī)關(guān)辦理變更登記而不發(fā)生變更效力
C.應(yīng)由股東會(huì)作出決議,自決議生效時(shí)發(fā)生變更效力
D.應(yīng)由董事會(huì)作出決議,并自辦理變更登記時(shí)發(fā)生變更效力
答案及解析:C 第103條股東大會(huì)行使下列職權(quán):(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;(二)選舉和更換董事,決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng);(三)選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事,決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);(四)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;(五)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告;(六)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(七)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;(八)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(九)對發(fā)行公司債券作出決議;(十)對公司合并、分立、解散和清算等事項(xiàng)作出決議;(十一)修改公司章程。
第107條:“修改公司章程必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過!
90.對甲公司與乙紡織廠之間的購貨合同,下列判斷中正確的是:
A.因甲公司尚未辦理營業(yè)范圍的變更登記手續(xù),故無效
B.因董事長劉某未經(jīng)授權(quán),故無效
C.盡管甲公司的行為違反了登記管理方面的規(guī)定,但購貨合同有效
D.購貨合同如獲得甲公司的追認(rèn)即有效
答案及解析:C 公司法第11條第3款規(guī)定,公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)。但這并不意味著公司超出經(jīng)營范圍所實(shí)施的民事活動(dòng)就絕對無效。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一) 第10條:“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外!
91.對甲公司董事長劉某代表公司簽發(fā)的票據(jù)的效力,下列判斷中正確的是:
A.因甲公司尚未辦理營業(yè)范圍的變更登記,故簽發(fā)票據(jù)的行為無效
B.因劉某未經(jīng)授權(quán),故簽發(fā)票據(jù)的行為無效
C.因該匯票以支付定金為目的,故該票據(jù)無效
D.該票據(jù)有效
答案及解析:D 票據(jù)是無因證券。票據(jù)上的法律關(guān)系是一種單純的金錢支付關(guān)系,權(quán)利人享有票據(jù)權(quán)利只以持有符合票據(jù)法規(guī)定的有效票據(jù)為必要。至于票據(jù)賴以發(fā)生的原因,在所不問。即使原因關(guān)系無效或有瑕疵,均不影響票的效力。
92.對于丁的涂銷行為產(chǎn)生的后果,下列判斷中正確的是:
A.丁提示付款時(shí),某銀行可以背書不連續(xù)而拒絕付款
B.若丁提示付款而某銀行拒付時(shí),丁可以向乙行使追索權(quán)
C.若丁提示付款而某銀行拒付時(shí),丁可以向丙行使追索權(quán)
D.丁的涂銷行為導(dǎo)致該票據(jù)無效
答案及解析:AC 依《審理票據(jù)糾紛案件若干問題的決定》第14條規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人以票據(jù)法第十條、第二十一條的規(guī)定為由,對業(yè)經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓票據(jù)的持票人進(jìn)行抗辯的,人民法院不予支持。依《審理票據(jù)糾紛案件若干問題的決定》第5條規(guī)定,付款請求權(quán)是持票人享有的第一順序權(quán)利,追索權(quán)是持票人享有的第二順序權(quán)利,即匯票到期被拒絕付款或者具有票據(jù)法第六十一條第二款所列情形的,持票人請求背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人支付票據(jù)法第七十條第一款所列金額和費(fèi)用的權(quán)利。依票據(jù)法第61條規(guī)定,匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。匯票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索權(quán):①匯票被拒絕承兌的;②承兌人或者付款人死亡、逃匿的;③承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動(dòng)的。依票據(jù)法第31條,以背書轉(zhuǎn)讓的匯票,背書應(yīng)當(dāng)連續(xù)。持票人以背書的連續(xù),證明其匯票權(quán)利;非經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓,而以其他合法方式取得匯票的,依法舉證,證明其匯票權(quán)利。 http://www.fuchuonang.cn/
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