司法考試歷年試題解析：商事法(四)

四、案例分析題：
（2002年）
七、（本題10分）
某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元；B以廠房出資，作價20萬元；C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實(shí)際出資14萬元。請問：
1.該有限責(zé)任公司能否有效成立？為什么？
答：該有限責(zé)任公司不能有效成立，因?yàn)槠渥�冊資本沒有達(dá)到法定最低限額�！豆�司法》第23條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額�！薄坝邢挢�(zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額；（一）以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元；（二）以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元；（三）以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元；（四）科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元�！薄疤囟ㄐ袠I(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定�！北绢}設(shè)立的是生產(chǎn)性的公司，故其注冊資本不得少于50萬元。又注冊資本為全體股東實(shí)繳的出資額，本題中三個股東實(shí)繳的出資額為15+20+14=49萬元，低于法定最低限額，所以有限責(zé)任公司不能有效成立。
2.以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？
答：以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理以下手續(xù)：①評估作價，核實(shí)資產(chǎn)；②辦理非貨幣出資的財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；③驗(yàn)資�！豆�司法》第24條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理�！彼�以，以非貨幣形式出資，須評估作價，核實(shí)資產(chǎn)�！豆�司法》第25條第1款規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”因此，以非貨幣形式出資，須辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)�！豆�司法》第26條規(guī)定：“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明�！币虼�，以非貨幣形式出資，須驗(yàn)資。
3.C承諾出資17萬元，實(shí)際出資14萬元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？
答：C應(yīng)向A和B承擔(dān)違約責(zé)任�！豆�司法》第25條第2款規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任�！币虼耍珻應(yīng)向A和B承擔(dān)違約責(zé)任。
4.設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？
答：設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。應(yīng)提交以下文件和材料：公司登記申請書、公司章程、驗(yàn)資證明和法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的公司的批準(zhǔn)文件�！豆�司登記管理?xiàng)l例》第4條第1款規(guī)定：“工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)�！薄豆�司法》第27條第1、2款規(guī)定：“股東的全部出資經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記，提交公司登記申請書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件�！薄胺�律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請?jiān)O(shè)立登記時提交批準(zhǔn)文件�！�
5.A的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？
答：A的出資不符合法律規(guī)定，因?yàn)橐约夹g(shù)成果出資不得超過注冊資本的20%.《公司法》第24條第2款規(guī)定：“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。”本案例中有限公司注冊資本為52萬元，以20%計(jì)算，以技術(shù)出資不能超過10.4萬元，A出資達(dá)15萬元，所以不符合法律規(guī)定。
（2003年）
五、（本題11分）
案情：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評估機(jī)構(gòu)評估為20萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價50萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價10萬元。公司擬不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。
飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達(dá)400萬元。
問題：
1.飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？
2.飲料公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？
3.飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？
4.乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？
5.A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應(yīng)以誰為被告？為什么？
6.B公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)？
答案：
1、丁的專利技術(shù)出資超過公司注冊資本的20％，不符合法律規(guī)定（1分）；戊不能以勞務(wù)出資（1分）。
2、符合（1分）。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會（1分）。
3、屬公司（或法人）分立（1分）。分立前飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由飲料公司和保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任（1分）。
4、應(yīng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意（1分）；其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)（或購買權(quán)）（1分）。
5、A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告（1分）。因?yàn)轱嬃瞎�司和保健品廠對分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（1分）。
6、B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)（1分）。
解題思路：
1.《公司法》第24條：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外�！�
2.《公司法》第51條：“有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)參照本法第四十六條規(guī)定，由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人�！钡�52條：“有限責(zé)任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應(yīng)在其組成人員中推選一召集人。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一至二名監(jiān)事。董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事�！�
3.《公司法》第185條：“公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得分立。公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后公司承擔(dān)�！�
4.《公司法》第35條：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)�！�
5.同上題。
6.《公司法》第189條：“公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，對公司進(jìn)行破產(chǎn)清算�！�
　　四、（本題15分）
　　案情：國有企業(yè)川南商業(yè)大樓于1998年擬定改制計(jì)劃：將資產(chǎn)評估后作價150萬元出售，其中105萬元出售給管理層人員（共4人），45萬元出售給其余45名職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊資本150萬元。該改制計(jì)劃于同年12月經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)實(shí)施。原管理層人員宋某認(rèn)購45萬元，李某、王某、周某各認(rèn)購20萬元，其余職工各認(rèn)購1萬元。公司成立后，分別向各認(rèn)購人簽發(fā)了出資證明書。公司設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會，宋某任公司董事長兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會主席兼財務(wù)負(fù)責(zé)人。
　　2001年，公司召開董事會，決定將注冊資本增加為300萬元，周某列席了董事會，并表示同意。會后，董事會下發(fā)文件稱：本次增資計(jì)劃經(jīng)具有公司2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，可以實(shí)施。同年4月，公司注冊資本增加為300萬元。增加部分的注冊資本除少數(shù)職工認(rèn)購了30萬元外，其余120萬元由宋某、周某、李某、王某平均認(rèn)購，此次增資進(jìn)行了工商登記。同年10月，王某與其妻藍(lán)某協(xié)議離婚，藍(lán)某要求王某補(bǔ)償25萬元。王某遂將其所持股權(quán)的50%根據(jù)協(xié)議抵償給藍(lán)某，董事會批準(zhǔn)了該協(xié)議。
　　2003年5月，川南公司因涉嫌偷稅被立案偵查。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制時所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購買，且2001年公司增資時，宋某、周某、李某、王某四人均未實(shí)際出資，而是以公司新建辦公樓評估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個人名下。同時查明，偷稅事項(xiàng)未經(jīng)過股東會討論，而是董事會為了公司利益在征得周某同意后決定實(shí)施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬元，宋某等亦分別被判處相應(yīng)的刑罰。
　　問題：
　　1.宋某、周某、李某、王某在1998年改制時所取得的股權(quán)是否有效？為什么？
　　答案：有效。理由：股東出資即取得股權(quán)，其出資的資金來源不影響股權(quán)的取得
　　或者答：（1）股東取得股權(quán)僅以出資為條件；（2）根據(jù)公司法的資本充實(shí)原則，股東出資不得退回（除非有法定事由），如果出資取得的股權(quán)因資金來源違法而無效，必然導(dǎo)致出資返還，影響公司資本充實(shí)和利害關(guān)系人的利益。（3）在股東以非法挪用的資金出資的情況下，除追究其刑事責(zé)任外，可以收繳其股權(quán)用于償還被挪用資金，但此時只涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，而不是股權(quán)無效。均可得分。
　　考點(diǎn)：取得股權(quán)的條件
　　詳解：《公司法》第四條規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。
　　公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。
　　公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家�！�
　　2.川南公司的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置及人事安排是否合法？為什么？
　　答案：公司管理機(jī)構(gòu)設(shè)置合法；公司管理人員安排不合法。公司財務(wù)負(fù)責(zé)人不能擔(dān)任監(jiān)事，也不能擔(dān)任監(jiān)事會主席。
　　考點(diǎn)：公司管理機(jī)構(gòu)，重點(diǎn)在監(jiān)事會
　　詳解：《公司法》第三十七條規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。”
　　第四十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人�！�
　　第五十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)參照本法第四十六條規(guī)定，由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。”
　　第五十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應(yīng)在其組成人員中推選一名召集人。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一至二名監(jiān)事。董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事�！�
　　3.川南公司董事會的增資決議和公司的增資行為是否有效？為什么？
　　答案：無效。公司注冊資本的增加應(yīng)由股東會作出決議，該抉議應(yīng)在股東會上經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過方為有效。川南公司董事會成員及監(jiān)事會主席雖代表公司2/3以上的表決權(quán)，但不能就增資事項(xiàng)作決議，故該決議無效。基于無效決議而實(shí)施的增資行為也應(yīng)歸于無效。
　　考點(diǎn)：公司增資
　　詳解：《公司法》第三十八條規(guī)定：（有限責(zé)任公司）股東會行使下列職權(quán)：
　�。ㄒ唬�決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；
　�。ǘ�）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項(xiàng)；
　�。ㄈ�）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項(xiàng)；
　�。ㄋ模�審議批準(zhǔn)董事會的報告；
　�。ㄎ澹�審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；
　�。�六）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
　�。ㄆ撸�審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
　�。ò耍�對公司增加或者減少注冊資本作出決議；
　�。ň牛�對發(fā)行公司債券作出決議；
　�。ㄊ�）對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；
　�。ㄊ�一）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；
　�。ㄊ�二）修改公司章程�！�
　　4.藍(lán)某可否根據(jù)補(bǔ)償協(xié)議獲得王某所持股權(quán)的50%？為什么？
　　答案：不能。離婚協(xié)議約定的是由王某補(bǔ)償其25萬元現(xiàn)金，王某將股權(quán)抵償給藍(lán)某的實(shí)質(zhì)是股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓；按照公司法的規(guī)定，有限公司股東對外出讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)過公司全體股東過半數(shù)同意，董事會無權(quán)批準(zhǔn)股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
　　考點(diǎn)：股權(quán)轉(zhuǎn)讓
　　詳解：《公司法》第三十五條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。
　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。
　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)�！�
　　5.川南公司因被判處罰金所造成的140萬元損失，應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？
　　答案：應(yīng)由宋某、李某、王某、周某等4人承擔(dān)。公司的損失源于公司犯罪被判處的罰金，宋某等人擔(dān)任執(zhí)行董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)時違法是導(dǎo)致這一損失的直接原因，故該損失應(yīng)由宋某等4人承擔(dān)。
　　考點(diǎn)：公司高管人員對公司的賠償責(zé)任
　　詳解：《公司法》第六十三條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任�！�
　　評論：每年卷四都會有一道公司法的題，本年仍不例外，此題難度不算太大，雖涉及條文較多，但都屬于�？�、易考考點(diǎn)，考生如果在復(fù)習(xí)時對往年考題給與了充分關(guān)注，則很容易得分。 http://www.fuchuonang.cn/

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