司法考試歷年試題解析:刑事法(三)
三、不定項選擇題:(2002年)
(一)
A為某國家機關(guān)工作人員,依法配備有公務(wù)用槍。A在有配偶(B女,生活在外地)的情況下,長期與C女共同生活,井生有一子(周圍群眾均認(rèn)為A與C為夫妻關(guān)系),為此借用了D的3萬元現(xiàn)金。D多次討債,A無力償還,于是A格公務(wù)用槍(無子彈)用作借債質(zhì)押物交給D,約定A還款時;取將撿支歸還A.3個j、后kA仍然未能歸還借款,D便將槍支送給其外甥E玩耍。E在一周后使用該槍支搶劫某銀行儲蓄所現(xiàn)金20余萬元。請根據(jù)案情回答81-83題。
81.關(guān)于A與C女共同生活的行為,下列哪些說法是錯誤的?
A.法律不承認(rèn)事實婚姻,所以,A不成立重婚罪
B.事實婚姻是無效的,所以,A不成立重婚罪
C.A與C女屬于同居而非事實婚姻,所以,A不成立重婚罪
D.重婚罪侵犯的是配偶權(quán),如果B女同意,則A不成立重婚罪
答案及解析:ABCD 《刑法》第258條規(guī)定:“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的,處2年以下有期徒刑或者拘役!边@條規(guī)定指明了構(gòu)成重婚罪的客觀方面,這主要有兩種情況:第一,有配偶而重婚的;第二,明知他人有配偶而與之結(jié)婚。在第一種情況中,重婚者的人有配偶的事實容易認(rèn)定,如何認(rèn)定重婚就成了認(rèn)定重婚的關(guān)鍵。有配偶的人隱瞞自己有配偶的事實,和第三者在民政機關(guān)登記結(jié)婚當(dāng)然可以認(rèn)定為重婚。對于有配偶的人和第三者沒有領(lǐng)取結(jié)婚證,而以夫妻關(guān)系共同生活,形成所謂事實婚姻,也可以認(rèn)定構(gòu)成重婚罪。不能以事實婚姻沒有得到婚姻法的承認(rèn)為由,而否認(rèn)這種情況下構(gòu)成重婚。事實婚姻是公開以夫妻關(guān)系長期共同生活在一起,這種非法關(guān)系的存在事實上破壞了合法是婚姻關(guān)系,因此對事實重婚也要認(rèn)定重婚罪定罪處罰。本案中,A在有配偶的情況下,長期與C女共同生活,并生有一子,且周圍群眾均認(rèn)為A與C夫妻關(guān)系,這顯然已經(jīng)構(gòu)成了事實重婚,應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成重婚罪。故認(rèn)為不構(gòu)成重婚罪的四項都是錯誤的,所以都應(yīng)選。
82.關(guān)于A將槍支質(zhì)押給D的行為,下列哪些說法是錯誤的?
A.A的行為既不屬于非法出租,也不屬于非法出借,根據(jù)罪刑法定原則,不成立非法出租、出借槍支罪
B.A的行為本身沒有造成嚴(yán)重后果,故不成立非法出租、出借槍支罪
C.由于槍內(nèi)無子彈,A的行為不可能危害公共安全,故不成立非法出租、出借槍支罪
D.對A的行為以濫用職權(quán)罪論處較為合適
答案及解析:ABCD 《刑法》第128條規(guī)定了非法出租、出借槍支罪。該條的第2款規(guī)定了非法出租、出借槍支罪的一種犯罪構(gòu)成,即依法配備公務(wù)用槍的人員,只要有非法出租、出借槍支的行為,就構(gòu)成非法出租、出借槍支罪。非法出租、出借槍支罪還有另一種犯罪構(gòu)成,即《刑法》第128條第3款規(guī)定的:“依法配置槍支的人員,非法出租、出借槍支,造成嚴(yán)重后果的,依照第1款的規(guī)定處罰!币簿褪钦f,依法配備槍支(不包括公務(wù)用槍)的人員非法出租、出借槍支,只有造成嚴(yán)重后果的,才構(gòu)成非法出租、出借槍支罪。本案中,A明知自己持有的槍支是公務(wù)用槍,還將它質(zhì)押給D,這一行為本身就構(gòu)成非法出租、出借槍支罪。所以認(rèn)為A不構(gòu)成非法出租、出借槍支罪的A、B、C三項都不正確。出借槍支也不是A的職權(quán)之內(nèi)的事務(wù),所以也不能成立濫用職權(quán)罪,選項D也是錯的。故本題ABCD四項都應(yīng)選。
83.關(guān)于D的行為,下列哪些說法是錯誤的?
A.D的行為僅成立非法持有槍支罪
B.D的行為成立非法持有槍支罪和搶劫罪
C.D的行為雖然不成立搶劫罪,但應(yīng)對E搶劫銀行的犯罪行為承擔(dān)一定的刑事責(zé)任
D.D的行為不成立犯罪
答案及解析:BCD 《刑法》第128條第1款規(guī)定的非法持有、私藏槍支、彈藥罪,是指違反槍支管理法規(guī),非法持有、私藏槍支彈藥的行為。按照槍支管理法規(guī),D沒有權(quán)利持有公務(wù)用槍,而D卻持有,因此構(gòu)成非法持有槍支罪。所以A選項是正確的,則D選項自然是錯誤的。要成立共同犯罪,必須有共同的犯罪故意!缎谭ā返25條規(guī)定:“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同過失犯罪,不以共同犯罪論處;應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的,按照他們所犯的罪分別處罰!痹诒景钢,D將持有的槍支借給E玩耍,但D對E搶劫的行為并不知情,所以共同的故意也無從談起。因此D不成立搶劫罪,所以B選項是錯誤的。C選項本身就有問題,既然D的行為不成立搶劫罪,也就不應(yīng)對E搶劫銀行的犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任,所以c選項也是錯誤的`。故選BCD三項。
(二)
甲找到在某國有公司任出納員的朋友乙,提出向該公司借款5萬元用于購買假幣,并許諾出售假幣獲利后給乙好處費。乙便擅自從自己管理的公司款項中借給甲5萬元。甲拿到5萬元后,讓丙從外地購得假幣若干,然后在本地出售。出售一部分后,甲便送給乙2萬元好處費。甲后來在出售假幣的過程中被公安人員抓獲。甲如實交代了讓丙購買假幣和自己出售侶幣的行為,還主動交代了自己使用面值5000元的假幣購買家電產(chǎn)品的事實,但未能如實說明購買假幣的5萬元現(xiàn)金的來源。乙得知甲被抓后,擔(dān)心受刑罰處罰,便攜帶10萬元公款潛逃外地,后被司法機關(guān)抓獲歸案。請根據(jù)上述案情回答84—88題。
84.關(guān)于出售、購買假幣罪的共犯關(guān)系,下列哪些說法是錯誤的?
A.甲、乙、丙三人成立出售、購買假幣罪的共犯
B.甲、乙二人成立出售、購買假幣罪的共犯
C.甲、丙二人成立出售、購買假幣罪的共犯
D.甲單獨成立出售、購買假幣罪,乙、丙不成立出售、購買假幣罪
答案及解析:ACD 共同犯罪,必須具有共同的犯罪故意。在本案中,“甲找到在某國有公司任出納員的朋友乙,提出向該公司借款5萬元用于購買假幣,并許諾出售假幣獲利后給乙好處費。乙便擅自從自己管理的公司款項中借給甲5萬元”,這說明甲和乙存在購買并出售假幣的共同故意;在行為的實行上,乙主要是提供幫助,由甲實行購買井出售假幣的行為,因此甲和乙構(gòu)成出售、購買假幣罪的共犯。甲與丙雖然在購買假幣方面有共同的犯罪故意和行為,但在出售假幣方面不存在犯意的聯(lián)絡(luò),也就是在出售假幣方面不存在共同的故意。因此只有B項“甲、乙2人成立出售、購買假幣罪的共犯”是正確的,其他三項都是錯誤的。所以選ACD三項。
85.關(guān)于挪用公司5萬元的行為,下列哪些說法是錯誤的?
A.甲唆使乙挪用公司5萬元,故甲與乙就挪用行為成立共同犯罪
B.甲沒有指使、參與策劃挪用公司5萬元,故甲與乙就挪用行為不成立共同犯罪
C.甲明知是挪用的款項而使用,故甲與乙就挪用行為成立共同犯罪
D.乙明知甲欲從事營利活動,卻仍然挪用5萬元,故即使沒有超過3個月也構(gòu)成犯罪
答案及解析:BCD 最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條規(guī)定:“挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或者參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪處罰!北景钢校姿羰挂遗灿霉,應(yīng)與乙就挪用公款成立共犯。因此,A項正確,B項顯然與題干事實不符,錯誤。C項結(jié)論雖正確,但前提不能推導(dǎo)出結(jié)論,應(yīng)屬錯誤。D項也與題干不合,并非是營利活動,而是非法活動。
86.關(guān)于甲出售、購買假幣與使用假幣的行為,下列哪些說法是錯誤的?
A.使用假幣罪應(yīng)被出售、購買假幣罪吸收
B.使用假幣罪與出售、購買假幣罪為牽連關(guān)系,應(yīng)從一重處罰
C.對使用假幣罪與出售、購買假幣罪應(yīng)實行并罰
D.甲就使用假幣罪成立自首
答案及解析:BCD 最高人民法院《關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第1款規(guī)定:“行為人購買假幣后又使用,構(gòu)成犯罪的,以購買假幣罪定罪并從重處罰!备鶕(jù)這一規(guī)定,甲出售、購買假幣與使用假幣的行為應(yīng)按出售、購買假幣罪定罪處罰,這屬于法定的一罪的情況,可以理解為使用假幣的行為被購買假幣的行為所吸收。據(jù)此,B、C兩項是錯誤的!缎谭ā返67條第2款規(guī)定:“被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。”根據(jù)刑法的規(guī)定被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,必須如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行(不同種罪行)的,才能以自首論。甲如實交代的其使用假幣的行為被購買假幣的行為吸收,屬于司法機關(guān)已經(jīng)掌握的罪行,因此甲不能成立自首,所以D選項也是錯誤的。故選BCD三項。
87.關(guān)于乙攜帶10萬元公款潛逃的行為,下列哪些說法是錯誤的?
A.對該行為應(yīng)認(rèn)定為貪污罪
B.對該行為應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪
C.該行為屬于挪用公款罪中的挪用公款數(shù)額巨大不退還
D.該行為屬于挪用資金罪中的挪用本單位資金數(shù)額較大不退還
答案及解析:BCD 最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定:“挪用公款潛逃的,依照刑法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰。”即按貪污罪處罰。所以,A項正確,其余各項均錯誤。
88.關(guān)于乙的全部犯罪行為,下列哪些說法是錯誤的?
A.對乙應(yīng)以挪用公款罪、貪污罪、出售、購買假幣罪論處,實行數(shù)罪并罰
B.對乙應(yīng)以挪用資金罪、職務(wù)侵占罪、出售、購買假幣罪論處,實行數(shù)罪并罰
C.對乙應(yīng)在挪用公款罪與受賄罪中擇一重罪從重處罰
D.對乙應(yīng)以貪污罪、受賄罪論處,實行數(shù)罪并罰
答案及解析:BCD 最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條第2款規(guī)定:“挪用公款進行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。”由前面的問題判斷出乙犯有挪用公款罪、貪污罪、出售、購買假幣罪,應(yīng)依法實行數(shù)罪并罰。只有A項是正確的,其他三項是錯誤的。故選BCD三項。http://www.fuchuonang.cn/
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