抵押權(quán):司法考試民法知識
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一、抵押財產(chǎn)
1、性質(zhì)
將來的財產(chǎn)能否設(shè)置抵押?原則上不能。有例外:(1)建造中的船舶,建造中的房屋可以設(shè)定抵押權(quán)。必須登記。(2)在一審辯論結(jié)束之前能夠辦理產(chǎn)權(quán)證書的,可以認定抵押有效。(主要是公改房,進行了抵押情況下用的)
在他人的財產(chǎn)上能不能成立抵押權(quán)?(一般是不需要登記的動產(chǎn))主流觀點:不能。
禁止流通物上不能成立,限制流通物上是能成立的。
2、種類
可以抵押的財產(chǎn):房屋。表現(xiàn)為公益設(shè)施的房屋不能成立抵押權(quán)!醫(yī)院醫(yī)療用房、學校的教學用房。
(一)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;
(二)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);
(三)抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物;
(四)抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);
(五)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);
(六)依法可以抵押的其他財產(chǎn)。
抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。
汽車到交通部門、林木到林木管理部門。
沒有登記的機關(guān),沒有登記有效,但不能對抗善意第三人。59條(擔保法解釋)
依法可以抵押的其他財產(chǎn):土地所有權(quán)、公益設(shè)施、所有人不明的財產(chǎn)、對查封扣押的財產(chǎn)不能設(shè)定抵押。抵押的財產(chǎn)被查封抵押權(quán)不受影響。ㄏ胤奖Wo)
3、抵押合同采用書面形式
二、重點記憶
1、抵押財產(chǎn)必須是確定的,如果說以全部財產(chǎn)設(shè)定抵押是集團抵押,不能說無效。
集團抵押在學理上承認,法律上沒規(guī)定。
2、擔保的債權(quán)數(shù)額應當是確定的?梢赃m用最高額抵押。
3、期限的條款約定是無效的,主債權(quán)因訴訟時效經(jīng)過,抵押權(quán)人能否行使抵押權(quán)?不能適用67條規(guī)定。抵押權(quán)人仍然可以行使抵押權(quán),但有時間限制:主債權(quán)訴訟時效屆滿之日起兩年(除斥期間) 法律 育 網(wǎng)
4、約定留置:債務人不能清償債務人的債權(quán)約定抵押物歸債權(quán)人是無效約定。對質(zhì)權(quán)留置權(quán)都無效。
在職權(quán)中間在容業(yè)質(zhì)(當鋪)的情況下有效。
5、抵押權(quán)人享有競買權(quán)。
6、抵押權(quán)人享有優(yōu)先購買權(quán)的約定是無效的。物權(quán)中才有,且法律規(guī)定。
7、一般登記到公證部門,有對抗善意第三人的效力。
三、抵押物不轉(zhuǎn)移占有
占有使用收益處分權(quán)歸抵押人。只能進行法律上的處分,不能進行事實上的處分(不能燒、吃)。法律上的處分受限制:轉(zhuǎn)讓必須告知抵押權(quán)人,否則無效。不能依照合同法,要依照擔保法。追及性的前提是沒有經(jīng)過抵押權(quán)人同意,如果同意了就沒有抵押權(quán)了。一是動產(chǎn)善意取得的限制,二是不動產(chǎn)登記取得限制。
四、抵押人的義務
妥善保管抵押物,不能拋棄抵押物,不能不合理的使用抵押物,如果因保管不善可以要求抵押人另行提供抵押物或提存或提前清償。如果因不可抗力滅失,抵押權(quán)人無權(quán)要求抵押人重新抵押。這時的`抵押權(quán)人與抵押人之間的債轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ㄖ畟?/div>
五、實現(xiàn)抵押權(quán)
抵押權(quán)人效力:
1、抵押權(quán)能不能及于從物?及于從物。
2、抵押權(quán)的效力及不及于孳息?一般不及于孳息。有例外:在法院扣押期限產(chǎn)生的孳息。
3、房與地的問題:土地抵押了,房子能不能賣?可以,根據(jù)房隨地走的原則。如果房子設(shè)定抵押權(quán),賣房時土地也要賣掉,但土地使用權(quán)所賣的價金不能適用抵押。適用地隨房走的原則。都要進行登記。
實現(xiàn)抵押權(quán)的順序:
在同一標的物上可以適用多個抵押,但不能重復抵押(超過價值)。登記在先的先清償。同一天登記,不同地方的,是以同一天登記同一順序。58條。
如果都沒有登記,合同簽訂在前的先清償,簽訂在后的后清償。
因登記部門的原因致使抵押物進行連續(xù)登記的,抵押物第一次登記的日期,視為抵押登記的日期,并依此確定抵押權(quán)的順序。
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