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律考沖刺卷四試題
一、（本題12分）甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密成套設(shè)備，雙方找丙公司商議，由丙公司購買并直接租給甲公司。甲、乙、丙三方簽訂了如下合同：（一）由丙公司付給乙公司貨款500萬元；（二）乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司；（三）甲公司承租該設(shè)備，期限為10年，每年租金為80萬元。該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專用章，乙公司未加蓋合同專用章。丙公司簽訂上述合同后，為籌措資金欲向丁銀行借款300萬元，丁銀行要求提供擔(dān)保，丙公司請求戊公司作保，戊公司允諾。丙、丁、戊簽訂了如下合同：(1)丁銀行借給丙公司300萬元，預(yù)扣一年的利息30萬元，實(shí)際交付丙公司270萬元；（2）戊公司承擔(dān)保證責(zé)任，但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費(fèi)30萬元。合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運(yùn)輸合同。甲公司簽訂合同后，為順利安裝和操作該設(shè)備，又與辛公司簽訂了一份技術(shù)咨詢合同，但合同未約定根據(jù)咨詢意見作出決策的損失承擔(dān)。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問題：
1．甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同？
2．現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張合同無效，其理由能否成立？為什么？
3．丙與丁銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少？為什么？
4．丙、丁、戊所簽的合同中約定支付30萬元的擔(dān)保費(fèi)是否有效？為什么？
5．現(xiàn)設(shè)丙公司到期不能償還丁銀行的借款，戊公司應(yīng)承擔(dān)何種性質(zhì)的保證責(zé)任？為什么？
6．現(xiàn)設(shè)乙公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究違約責(zé)任？為什么？
7．現(xiàn)設(shè)甲公司根據(jù)辛公司的符合要求的咨詢報(bào)告進(jìn)行操作發(fā)生事故，辛公司是否承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？
8．現(xiàn)設(shè)庚公司因承運(yùn)設(shè)備中有過錯(cuò)造成設(shè)備損失，應(yīng)由誰向庚公司索賠？為什么？
9．現(xiàn)設(shè)乙公司向甲公司交付貨物后，甲公司使用過程中部分部件正常磨損，需要維修，該維修費(fèi)應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
10．現(xiàn)設(shè)辛公司在提供技術(shù)咨詢過程中形成了一項(xiàng)新的技術(shù)成果，且未與甲公司約定該技術(shù)成果的歸屬。該技術(shù)成果歸誰享有？為什么？
二、（本題11分）
紅旗商場規(guī)定其下屬的百貨、家電、食品等承包組對外開展業(yè)務(wù)可以使用紅旗商場的名義和公章，但發(fā)生的債權(quán)債務(wù)概與商場無關(guān)。1995年11月2日．該商場百貨組以紅旗商場的名義，與豐華服裝廠簽訂一份購買服裝的合同，合同約定由百貨組自行提貨。簽約后6個(gè)月內(nèi)一次付清貨款。為擔(dān)保合同的履行，在合同簽訂時(shí)，華奧商場書面承諾對該合同買方承擔(dān)的貨款義務(wù)負(fù)連帶保證責(zé)任。此外，百貨組還以紅旗商場的名義，將商場的4輛汽車向豐華服裝廠作了抵押，并辦理了抵押登記。11月5日，百貨組派人到豐華服裝廠提貨，該服裝是500件一包，由于裝卸工人的失誤共裝了105包，雙方人員當(dāng)時(shí)均未察覺。貨車回商場途中與一輛運(yùn)煤車相撞起火，車上服裝全部被燒毀。
問：
1）百貨組以紅旗商場的名義與豐華服裝廠簽訂的合同是否有效？為什么？
2）上述合同中買方的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)由誰享有、承擔(dān)？為什么？
3）該批貨物中的l00包被燒毀的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
4）在百貨組提貨時(shí)多裝的5包貨物屬于什么性質(zhì)？其損失后果由誰承擔(dān)？為什么？
5）華奧商場保證責(zé)任的范圍是什么？在清償債權(quán)時(shí)該保證責(zé)任的范圍由紅旗商場抵押擔(dān)保的范圍應(yīng)當(dāng)如何界定？
三、（本題6分）
1994年4月16日，宋泉正在家中耕田，被林山縣公安局傳喚。公安局認(rèn)為，宋泉的耕牛是贓物，應(yīng)予扣押，宋泉被收容審查。宋申辨，此牛是買來的。經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)查證實(shí)∶此牛原為陳德所有，1993年12月25日，被王二偷走。王二當(dāng)天便將此牛賣給了劉丕。因劉丕知道此牛是贓物，只花掉500元價(jià)款。此牛在劉丕家飼養(yǎng)了不到一個(gè)月，便再次丟失。劉根拾得此牛，飼養(yǎng)了12天。后又將此牛賣給了宋泉。公安機(jī)關(guān)查明事實(shí)后，立即解除了對宋的收容審查。宋泉雖被解除收容審查，但總認(rèn)為委屈，來到律師事務(wù)所進(jìn)行咨詢。
現(xiàn)假設(shè)你是律師，對宋提出的的下列問題應(yīng)如何解答？
1、宋泉可否起訴公安機(jī)關(guān)？具體法律依據(jù)是什么？
2、宋泉是否應(yīng)該返還耕牛？為什么？
3、劉根飼養(yǎng)耕牛的費(fèi)用能否要求補(bǔ)償？為什么？
4、陳德是否有權(quán)要求劉丕返還耕牛？為什么？
四、（本題3分）
女青年楊某在治病期間，同意醫(yī)院將其與醫(yī)生的談話場面及病體拍照。此后，醫(yī)院多次將這些照片在專家參加的研討會(huì)上向與會(huì)者出示。一次，該醫(yī)院為宣傳優(yōu)生優(yōu)育，舉辦了為期1個(gè)月的“優(yōu)生優(yōu)育展覽”。展覽中選用楊某兩幅照片，一幅是楊某和其他患者一道與醫(yī)生座談，其中楊某的形象非常丑陋；另一幅是楊某的眼睛部分有布條遮蓋的病體裸照。楊某知道上述兩事后，非常氣憤，即向法院提起訴訟，認(rèn)為醫(yī)院的行為侵犯了自己的人身權(quán)，要求其停止侵害，賠償損失。
現(xiàn)問： 1）醫(yī)院的上述行為是否構(gòu)成對楊某人身權(quán)的侵犯？
2）楊某可否請求得到法律的保護(hù)？
五、（本題8分）
王某因犯數(shù)罪被人民法院依法判處有期徒刑20年，服刑13年后被假釋。在假釋考驗(yàn)期的第6年，王某盜竊一輛汽車而未被發(fā)現(xiàn)。假釋考驗(yàn)期滿后的第4年，王某因搶劫而被逮捕，交代了自己在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)盜竊汽車的行為。
問：1．對王某是否還需要撤銷假釋？為什么？
2．對王某假釋考驗(yàn)期限內(nèi)的盜竊行為應(yīng)如何處理？
3．對王某假釋考驗(yàn)期滿后的搶劫罪應(yīng)如何處理？
4．對王某最后的刑罰應(yīng)當(dāng)如何確定？
六、（本題8分）
馬鋒系榮寧市鋼廠業(yè)務(wù)員，已婚，有一女3歲。馬鋒因工作經(jīng)常出差，在丹陽市聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，與一飯店服務(wù)員劉娟互有好感。馬鋒謊稱自己未婚，于1993年7月利用空白介紹信填寫虛假內(nèi)容與劉登記結(jié)婚。一年后劉娟生一子。久之，馬鋒之妻潘麗有所覺察，多次詢問均被馬鋒否認(rèn)。馬鋒恐夜長夢多，即生害妻之心。1997年6月某日，潘麗之友送給她兩瓶雀巢咖啡，潘麗每晚必沖飲一杯，說喝了提神。遇客來訪，潘麗亦以咖啡待客。潘麗之友知潘麗如此喜愛咖啡，又送其兩瓶，馬鋒即在又送來的兩瓶咖啡中放入氰化物，以毒死妻子，且認(rèn)為可以免除對自己的懷疑。1998年1月20日，潘麗的父母從外地來探望女兒一家。潘麗在飯后即沖了兩杯咖啡，讓父母飲用，造成其父母死亡。
根據(jù)上述情況，現(xiàn)問：
1）馬鋒的重婚行為是否己超過追訴時(shí)效？為什么？
2）劉娟的重婚行為是否應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任？為什么？
3）潘麗誤將父母毒死的行為是否應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任？為什么？
4）馬鋒觸犯的罪名是什么？
七、（本題9分）
張某、王某、李某共同詐騙一案，縣人民法院在庭前初步審查過程中，認(rèn)為起訴書事實(shí)不清、證據(jù)不足，退回人民檢察院補(bǔ)充偵查。檢察機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查后再起訴。一審法院經(jīng)過審理，以詐騙罪判處張某有期徒刑8年，王某有期徒刑5年，李某有期徒刑2年緩刑2年。一審宣判后，張某向市中級人民法院提出上訴，王某、李某表示不上訴。于是一審法院在判決書送達(dá)給三被告的次日，將被告王某、李某交付執(zhí)行，張某由市中級法院進(jìn)行二審。二審法院經(jīng)過審理認(rèn)為一審適用法律不當(dāng)，裁定撤銷原判，將案件發(fā)回一審法院重審。一審法院由原合議庭成員對案件重新審理后，改判張某5年，并宣布改判后的判決為終審判決，被告人不得上訴。
問：根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，此案在處理上，存在哪些訴訟程序上的錯(cuò)誤，并請簡要說明理由。
八、（本題9分）
1998年1月15日，E市中級人民法院對馬天星訴吳桂明欠款糾紛一案作出二審判決，責(zé)令吳桂明向法院交了訴訟費(fèi)，而未向馬天星返還欠款。
1998年3月，馬天星向?qū)Π讣鞒鲆粚徟袥Q的E市K區(qū)人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，該區(qū)人民法院接受申請，指派執(zhí)行員謝大柱負(fù)責(zé)執(zhí)行。謝大柱召集雙方就如何還款進(jìn)行調(diào)解，因雙方要求的差距過大，告失敗。
1998年4月，馬天星與吳桂明告知謝大柱，他們已就本案的還款問題自愿達(dá)成了和解協(xié)議：吳桂明只向馬天星還欠款1300元，還款期限為1998年6月底之前還800元，1998年7月底之前還款500元。謝大柱因此以E市K區(qū)人民法院的名義裁定中止執(zhí)行。
1998年6月，吳桂明依和解協(xié)議還了馬天星800元，但到1998年7月30日，吳桂明對馬天星說無法償還尚欠的剩余款項(xiàng)500元，讓馬天星再寬限他兩個(gè)月。馬天星不同意。并于1998年8月到E市K區(qū)人民法院申請恢復(fù)對原生效判決書的執(zhí)行，E市K區(qū)人民法院因此恢復(fù)執(zhí)行并作出執(zhí)行裁定，責(zé)令吳桂明根據(jù)雙方的和解協(xié)議在法院執(zhí)行裁定送達(dá)之日起7日內(nèi)還馬天星欠款500元，吳桂明依此還了馬天星500元錢。至此，本案終結(jié)。1998年9月12日，吳桂明之子吳小明到法院找謝大柱吵鬧，說謝大柱執(zhí)行本案是狗拿耗子多管事。謝大柱對其進(jìn)行了批評，吳小明仍不罷休，繼續(xù)辱罵謝大柱。謝大柱將此情況報(bào)告院長，并提請?jiān)洪L批準(zhǔn)，以吳小明妨害民事訴訟秩序?yàn)橛�，決定對其進(jìn)行拘留。
根據(jù)上述事例所介紹的情況，回答下列問題：
1．在執(zhí)行程序中，謝大柱可否主持調(diào)解，為什么？
2．馬天星與吳桂明自愿達(dá)成的和解協(xié)議是否有效，為什么？
3．吳桂明未完全履行和解協(xié)議，馬天星是否有權(quán)申請恢復(fù)執(zhí)行？E市K區(qū)法院受理馬天星的申請，并裁定執(zhí)行和解協(xié)議是否正確，為什么？
4．E市K區(qū)人民法院是否能以妨害民事訴訟秩序?yàn)橛�，對吳小明采取�?qiáng)制措施，為什么？
九、（本題9分）
李某系私營企業(yè)振興服裝廠的廠長。1996年2月27日，李某因與他人發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛而被當(dāng)?shù)匚鞒菂^(qū)公安分局刑事拘留。3月9日，西城區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)將其逮捕。5月17日區(qū)檢察院提出公訴。9月13日，西城區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，檢察院以詐騙罪起訴李某證據(jù)不足，宣告李某無罪。西城區(qū)檢察院對此提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間，市人民檢察院撤銷了抗訴決定。1996年11月30日，市中級人民法院裁定終止本案審理。振興服裝廠因廠長被羈押，自1996年3日停產(chǎn)。1996年9月1日，西城區(qū)工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷了該廠營業(yè)執(zhí)照。李某被釋放后曾就吊銷營業(yè)執(zhí)照一事提出行政復(fù)議申請，但市工商局維持了原決定。
根據(jù)上述情況，現(xiàn)問：
1．李某被羈押達(dá)9個(gè)月，如果他就此項(xiàng)損害提出賠償要求，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是準(zhǔn)？如果賠償義務(wù)機(jī)關(guān)拒絕賠償，他如何繼續(xù)請求賠償？
2．李某就企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照造成的損失提出賠償請求，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰？可供李某選擇的法定賠償程序有哪些？
3．李某能否針對問題1、2所述兩項(xiàng)損害一并向法院提起賠償訴訟？為什么？
4．對羈押造成的精神損害，李某可以提出哪些賠償要求？
5．李某能否就整個(gè)受羈押期間服裝廠遭受的損失向相應(yīng)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出金錢賠償要求？為什么？
6．西城區(qū)工商局作出吊銷營業(yè)執(zhí)照處罰之前，應(yīng)當(dāng)依法告知企業(yè)享有何種權(quán)利？
7．對于人身自由受限制的損失，李某能夠最遲在何時(shí)提出國家賠償請求？
十、（本題7分）
我國A公司與某國B公司于1995年10月20日簽訂購買52500噸化肥的GFR合同。A公司開出信用證規(guī)定，裝船期限為1996年1月1日至1月10日，由于B公司租來運(yùn)貨的“雄獅號”在開往某外國港口途中遇到颶風(fēng)，結(jié)果裝貨至1996年1月20日才完成。承運(yùn)人在取得B公司出具的保函的情況下簽發(fā)了與信用證條款一致的提單�！靶郦{號”于1 月21日駛離裝運(yùn)港。A公司為這批貨物投保了水漬險(xiǎn)。1996年1月30日“雄獅號”途經(jīng)達(dá)達(dá)尼爾海峽時(shí)起火，造成部分化肥燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分化肥濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達(dá)目的地時(shí)趕上了化肥價(jià)格下跌，A公司在出售余下的化肥時(shí)價(jià)格不得不大幅度下降，給A公司造成很大損失。請根據(jù)上述事例，回答以下問題：
1．途中燒毀的化肥損失屬什么損失，應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
2．途中濕毀的化肥損失屬什么損失，應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
3．A公司可否向承運(yùn)人追償由于化肥價(jià)格下跌造成的損失？為什么？
4．承運(yùn)人可否向托運(yùn)人B公司追償責(zé)任？為什么？
十一、（本題12分）
根據(jù)下面的案例，書寫訴狀及答辯要點(diǎn)
1993年6月16日，某電視臺(tái)報(bào)道了“徐勾（勞模）淪為罪犯”的消息。該地《勞報(bào)》打電話給《河報(bào)》記者柳興，約其寫這方面的稿件。柳興接到電話后，指使正在《河報(bào)》實(shí)習(xí)的記者沈亮執(zhí)筆，由柳提供素材。沈完稿后由柳修改，二人合作寫成了《勞模假、色鬼真》一文，于6月29日發(fā)往《勞報(bào)》、《晚報(bào)》等報(bào)紙。該文使用真名寫道：“徐勾當(dāng)了勞模以后，增加了無窮魅力”、“本單位一位名叫宋紅的副主任對他更是傾心”、“倆人成雙成對，經(jīng)常在一起鬼混……”�！秳趫�(bào)》收到稿件后未加核實(shí)，于1993年7月12日，在該報(bào)周末版原文發(fā)表�！锻韴�(bào)》對該文進(jìn)行了個(gè)別文字修改后，于同年8月9日在第六版予以發(fā)表�！逗�(bào)》于同年10月9日在“采風(fēng)”第六版、《科報(bào)》于同年11月1日第七版、《信報(bào)》于同年12月3日在第四版對《勞報(bào)》刊登的此文進(jìn)行了原文轉(zhuǎn)載。
宋紅在閱覽室看到此文后，當(dāng)場休克。此后幾天，精神恍忽，幾度輕生，無法正常工作。1993年12月12日，宋紅訴至法院，請求：停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉，挽回影響，賠償精神損害1萬元。
柳興答辯稱：此文系沈亮執(zhí)筆書寫，各報(bào)社刊登，我只是說了說，提供了一些素材，我沒有責(zé)任，責(zé)任應(yīng)由沈亮和報(bào)社承擔(dān)。
沈亮答辯稱：我與宋紅素不相識(shí)，不存在侵犯其名譽(yù)的主觀故意，寫此文章的素材來源于柳興，文章也是柳指使我寫的，我無過錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
《勞報(bào)》、《晚報(bào)》辯稱：我們發(fā)表此篇文章，目的是在于新聞的批評監(jiān)督職能。作者系記者，懂得新聞報(bào)道應(yīng)客觀、真實(shí)。根據(jù)“文責(zé)自負(fù)”的原則，應(yīng)由作者承擔(dān)責(zé)任。
《海報(bào)》、《科報(bào)》、《信報(bào)》等辯稱：我們系轉(zhuǎn)載，不是刊登者，轉(zhuǎn)載不負(fù)審查核實(shí)責(zé)任。如該文對宋紅構(gòu)成名譽(yù)權(quán)侵犯，責(zé)任應(yīng)由發(fā)表單位承擔(dān)。
經(jīng)查：兩作者有關(guān)宋紅與徐勾之間不正當(dāng)關(guān)系的描寫純系捏造，各報(bào)社對該文均未進(jìn)行核實(shí)。
要求：1、請依上文內(nèi)容為宋紅代書一份訴狀（代書人姓名請用××代替，勿用真實(shí)姓名）；2、請針對兩記者和各報(bào)社的辯稱意見，寫一份代理答辯要點(diǎn)，確定被告應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。
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