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1999年全國(guó)律考真題（試題四）及答案
本試卷為實(shí)例分析和文書寫作題，請(qǐng)仔細(xì)閱讀各題，然后簡(jiǎn)要回答每一案例所提出的問題（共11題）一、（本題12分）
甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛1、牛2、牛3、牛4,牛5，總價(jià)款為1萬元；乙向甲交付定金3千元，余下款項(xiàng)由乙在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清�？钪埃妆Ａ粼�5頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了該5頭牛。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問題：
1．設(shè)在牛款付清之前，牛1被雷電擊死，該損失由誰承擔(dān)？為什么？
2．設(shè)在牛款付清之前，牛2生下一頭小牛，該小牛由誰享有所有權(quán)？為什么？
3．設(shè)在�？罡肚逯埃�3踢傷丙，丙花去醫(yī)藥費(fèi)和誤工損失共計(jì)1千元，該損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
4．設(shè)在�？罡肚逯�，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如何？為什么？
5．設(shè)在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有權(quán)，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，作價(jià)2千元且將牛4交付丁。丁能否據(jù)此取得該牛的所有權(quán)？為什么？
6．設(shè)在�？罡肚逯埃覍⑴�5租與戊，租期3個(gè)月，租金200元。該租賃協(xié)議是否有效？租金應(yīng)如何處理？ 7．合同中的定金條款效力如何？為什么？
二.(本題12分)
甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密成套設(shè)備，雙方找丙公司商議，由丙公司購(gòu)買并直接租給甲公司。甲、乙、丙三方簽訂了如下合同：（一）由丙公司付給乙公司貨款500萬元；（二）乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司；（三）甲公司承租該設(shè)備，期限為10年，每年租金為80萬元。該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專用章，乙公司未加蓋合同專用章。丙公司簽訂上述合同后，為籌措資金欲向丁銀行借款300萬元，丁銀行要求提供擔(dān)保，丙公司請(qǐng)求戊公司作保，戊公司允諾。丙、丁、戊簽訂了如下合同：(1)丁銀行借給丙公司300萬元，預(yù)扣一年的利息30萬元，實(shí)際交付丙公司270萬元；（2）戊公司承擔(dān)保證責(zé)任，但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費(fèi)30萬元。合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運(yùn)輸合同。甲公司簽訂合同后，為順利安裝和操作該設(shè)備，又與辛公司簽訂了一份技術(shù)咨詢合同，但合同未約定根據(jù)咨詢意見作出決策的損失承擔(dān)。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問題：
1．甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同？
2．現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張合同無效，其理由能否成立？為什么？
3．丙與丁銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少？為什么？
4．丙、丁、戊所簽的合同中約定支付30萬元的擔(dān)保費(fèi)是否有效？為什么？
5．現(xiàn)設(shè)丙公司到期不能償還丁銀行的借款，戊公司應(yīng)承擔(dān)何種性質(zhì)的保證責(zé)任？為什么？
6．現(xiàn)設(shè)乙公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究違約責(zé)任？為什么？
7．現(xiàn)設(shè)甲公司根據(jù)辛公司的符合要求的咨詢報(bào)告進(jìn)行操作發(fā)生事故，辛公司是否承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？
8．現(xiàn)設(shè)庚公司因承運(yùn)設(shè)備中有過錯(cuò)造成設(shè)備損失，應(yīng)由誰向庚公司索賠？為什么？
9．現(xiàn)設(shè)乙公司向甲公司交付貨物后，甲公司使用過程中部分部件正常磨損，需要維修，該維修費(fèi)應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
10．現(xiàn)設(shè)辛公司在提供技術(shù)咨詢過程中形成了一項(xiàng)新的技術(shù)成果，且未與甲公司約定該技術(shù)成果的歸屬。該技術(shù)成果歸誰享有？為什么？
三、（本題6分）
甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1千萬元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長(zhǎng)與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)的經(jīng)營(yíng)狀況惡化．通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司予以拒絕。又過了一個(gè)月乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：1.甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議；2．甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費(fèi)50萬元。11月5日，甲公司將機(jī)床提走,并約定10天內(nèi)付保管費(fèi)，如果10天內(nèi)不付保管費(fèi)，丙公司可對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán).現(xiàn)丙公司要求對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)。依據(jù)合同法和擔(dān)保法回答下列問題：
1．甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？
2。甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？
3．甲公司能否解除合同？為什么？
4．丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？
四、（本題11分）
1996年3月，華信公司決定將其研制的TY一10空氣壓縮機(jī)（簡(jiǎn)稱"TY一10機(jī)"）投入市場(chǎng)。為此，該公司在申請(qǐng)并取得專利后，積極開展市場(chǎng)營(yíng)銷，獲得一批定單，同時(shí)，公司對(duì)TY一10機(jī)的設(shè)計(jì)圖紙和工藝參數(shù)采取了嚴(yán)格的保密措施。同年12月，華信公司與紅橋機(jī)械廠簽訂合同，約定由紅橋廠按照華信公司提供的圖紙和工藝參數(shù)生產(chǎn)TY一10機(jī)，并對(duì)華信公司提供的所有技術(shù)信息負(fù)有保密義務(wù)。1997年8月，方圓公司向華信公司購(gòu)買了一套TY一10機(jī)，隨后，方圓公司聘請(qǐng)技術(shù)人員，運(yùn)用"反向工程"的方法，對(duì)TY一10機(jī)進(jìn)行解析、實(shí)測(cè)，按所得數(shù)據(jù)繪制了圖紙。1998年5月，方圓公司使用華信公司的TY一10機(jī)產(chǎn)品說明書原文，印制"DL一88型空氣壓縮機(jī)"產(chǎn)品說明書并用于推銷。同年11月，方圓公司與紅橋廠簽訂了承攬合同。1999年4月，華信公司得知紅橋廠為方圓公司制造與TY一10機(jī)相同產(chǎn)品的事實(shí)后，以方圓公司和紅橋廠為被告，向人民法院提起了訴訟。證據(jù)證明：紅橋廠為方圓公司制造的產(chǎn)品與華信公司的TY一10機(jī)完全相同。方圓公司自行繪制的圖紙存在嚴(yán)重技術(shù)缺陷。生產(chǎn)線上使用的有方圓公司簽章的圖紙中，一部分是華信公司向紅橋廠提供的圖紙的復(fù)印件。在部分圖紙上，加注了以"反向工程"方法所無法取得的工藝參數(shù)。請(qǐng)根據(jù)上述事實(shí)，回答以下問題：
1．華信公司的哪些合法權(quán)益受到了侵犯？
2．本案中的哪些行為侵犯了華信公司的合法權(quán)益？
3．二被告之間在行為和責(zé)任方面關(guān)系如何？
五.（本題7分）
敏宏公司拖欠懷劍公司80萬元的電器貨款。懷劍公司與敏宏公司多次交涉還款事宜，并得知敏宏公司無力還款，只有一座兩層小樓租給了德峰公司，德峰公司經(jīng)營(yíng)不善，已拖欠敏宏公司兩年房租共計(jì)15萬元，在這種情況下，懷劍公司訴至法院要求敏宏公司還款，并特別說明如果敏宏公司無力還款，可將出租給德峰公司的兩層小樓收回并交給懷劍公司抵銷敏宏公司拖欠的80萬元欠款，原被告雙方在訴訟中達(dá)成協(xié)議，約定被告方在半年內(nèi)分兩次還清欠款80萬元。調(diào)解書送達(dá)后半年內(nèi)，敏宏公司只還了30萬元，尚欠50萬元，懷劍公司申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，敏宏公司則向人民法院提出將德峰公司拖欠的房租15萬元轉(zhuǎn)給懷劍公司，執(zhí)行法院向德峰公司發(fā)出了對(duì)懷劍公司給付15萬元的通知。
請(qǐng)回答下列問題：
1．本案訴訟過程中，法院可否通知德峰公司作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人？為什么？
2．如果德峰公司對(duì)執(zhí)行法院發(fā)出的履行債務(wù)的通知有異議，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)怎么辦？
3．如果德峰公司收到執(zhí)行法院要求其履行到期債務(wù)的通知后擅自向敏宏公司還款15萬元，造成該15萬元被敏宏公司使用而無法追回，德峰公司要承擔(dān)什么法律責(zé)任？
六、（本題7分）
梁平是個(gè)體茶商，家住B市F區(qū)。1998年8月，梁平為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模，向家住B市E區(qū)的朋友董聲華借款15萬元，董聲華要求其提供擔(dān)保，梁平找來了家住B市G區(qū)的朋友黃榮生。梁平、黃榮生與董聲華簽了一份借款合同，合同約定：梁平向董聲華借款人民幣15萬元，1999年7月底之前還清，黃榮生對(duì)梁平的借款提供擔(dān)保，對(duì)還款承擔(dān)一般保證責(zé)任。梁平、黃榮生及董聲華均在合同上簽了字，梁平因經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損，至1999年8月仍未償還董聲華的錢�，F(xiàn)董聲華就該借款糾紛向法院起訴。問：
1．在本案中，可否單獨(dú)將梁平或黃榮生作為被告，為什么？
2．對(duì)本案依法享有管轄權(quán)的人民法院是哪些（個(gè)）？為什么？
七、（本題7分）
1998年3月，梁某偽造了某市供銷貿(mào)易公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、公章和合同專用章。當(dāng)月中旬，梁某結(jié)識(shí)了周某，梁自稱是供銷貿(mào)易公司業(yè)務(wù)經(jīng)理，提出聘周某為公司業(yè)務(wù)員，周允諾。3月下旬的一天，梁某用偽造的公章以供銷貿(mào)易公司的名義與一鄉(xiāng)辦襯衫廠簽訂合同一份，約定襯衫廠供應(yīng)襯衫5000件，價(jià)款15萬元；供方三天內(nèi)交貨，需方提貨時(shí)先付20％的貨款，五日內(nèi)付清全部貨款，隨后，梁某將假冒供銷貿(mào)易公司簽訂合同一事告訴了周某，并讓周某籌款1萬元，聯(lián)系襯衫銷路，以便到襯衫廠提貨后迅速出手。周某聽后不悅，表示沒錢，不愿到廠家提貨，但可幫助聯(lián)系襯衫銷路。第二天，梁某雇車單獨(dú)到襯衫廠，交了3萬貨款后，提取襯衫5000件。運(yùn)到服裝城后，銷給周某聯(lián)系的客戶4000件，得款8萬元。另1O00件推銷給服裝個(gè)體戶李某，李某從梁、周小聲言談和急于出手的神態(tài)上，知悉此貨系騙來的，考慮到自己未騙人，且買賣自由，便將價(jià)格壓至每件10元（該品牌襯衫市場(chǎng)零售價(jià)50元左右），梁得款1萬元，事后，梁某給周某1．5萬元。問：
1．梁某的行為構(gòu)成何種犯罪？為什么？
2．周某是否與梁某構(gòu)成共同犯罪？為什么？
3．李某是否構(gòu)成犯罪？為什么？
r>八、（本題共9分）
李某系某國(guó)有外貿(mào)公司經(jīng)理， 1998年因涉嫌犯罪被捕，李某具有以下涉案事實(shí)：
1995年6月，在一外貿(mào)業(yè)務(wù)中，李某輕信外商，擅自變更結(jié)算方式，使公司數(shù)百萬元貨物導(dǎo)致國(guó)家利益遭受特別重大的損失。1996年3月，李某未經(jīng)集體研究，將公司的錢借給好友吳某主管的某運(yùn)輸公司（集體企業(yè)），98年案發(fā)時(shí)，尚有80余萬元未歸還。1997年底，吳某為表感謝，送1萬元給李某作為"過節(jié)費(fèi)"。
1996年5月，張某之子因?qū)め呑淌卤徊�，張某托李某幫忙疏通關(guān)系，李某提出要花3萬元。張某給李某4萬元，言明1萬元作為李某的"辛苦費(fèi)"，李某遂將3萬元送給其認(rèn)識(shí)的辦案人員，使張某之子罪責(zé)得以開脫．根據(jù)以上案情，回答下列問題：
1．李某在外貿(mào)業(yè)務(wù)中被騙的行為應(yīng)如何定罪？為什么？
2．李某將200萬元借給運(yùn)輸公司的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？
3．李某收受吳某"過節(jié)費(fèi)"和為張某"幫忙"并收"辛苦費(fèi)"的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？
九、（本題共9分）
1997年5月初，某市檢察院接到舉報(bào)某省國(guó)有外貿(mào)公司經(jīng)理蘇慶挪用公款20萬元的信件。檢察院經(jīng)立案審查認(rèn)為，蘇慶的行為已構(gòu)成挪用公款罪，依法應(yīng)予逮捕，即派本案?jìng)刹閱T將蘇慶逮捕。同年7月，該案?jìng)刹榻K結(jié)，市檢察院以挪用公款罪向市中級(jí)人民法院提起公訴。1997年8月，市中級(jí)人民法院開庭審理該案。辯護(hù)律師在庭審時(shí)申請(qǐng)傳喚公司的知情人出庭作證。合議庭同意該申請(qǐng)，決定中止審理，并傳喚證人到庭作證。證人到庭作證時(shí)，公訴人在質(zhì)詢中發(fā)現(xiàn)，蘇慶還有以虛報(bào)差旅費(fèi)的方式貪污公款的行為，且已構(gòu)成犯罪。公訴人隨即當(dāng)庭指控蘇慶另犯有貪污罪。辯護(hù)人以公訴人增加了控訴為由，請(qǐng)求延期審理。合議庭接受辯護(hù)人請(qǐng)求，決定延期審理。經(jīng)重新開庭對(duì)檢察院所指控的挪用公款罪和貪污罪進(jìn)行審理后，合議庭認(rèn)為，指控蘇慶挪用公款罪證據(jù)不充分，因而不能定罪，但擔(dān)心對(duì)此罪不予認(rèn)定，檢察院可能會(huì)提出抗訴，為此，將案件提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定提交審判委員會(huì)討論。審判委員會(huì)討論后決定，挪用公款罪證據(jù)不足、指控的犯罪不成立，但貪污行為事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成犯罪。合議庭根據(jù)此決定，作出了判決：判處蘇慶犯貪污罪處五年有期徒刑；挪用公款罪因證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立。宣判后，蘇慶即提出上訴，后又在上訴期滿后要求撤回上訴。檢察院對(duì)該一審判決未提出抗訴。二審法院審查蘇撤回上訴的要求后認(rèn)為，原判決正確無誤，因此，作出準(zhǔn)予撤回上訴的決定書。1998年3月，某市檢察院又發(fā)現(xiàn)了蘇慶挪用公款罪的新證據(jù)。檢察機(jī)關(guān)依此證據(jù)，按照審判監(jiān)督程序向法院提出抗訴。法院對(duì)抗訴審查后，作出了再審決定書。經(jīng)再審審判后，法院認(rèn)定蘇慶犯有挪用公款罪，處以相應(yīng)刑罰，并將此刑期與原判貪污罪之刑期按數(shù)罪并罰原則依法合并決定了執(zhí)行刑期。問：
1．檢察機(jī)關(guān)在本案訴訟中有哪些違反訴訟程序規(guī)定的情況，為什么？
2．法院在一審時(shí)有哪些做法不符合刑事訴訟法的規(guī)定，為什么？
3．法院在二審時(shí)有哪些做法不符合刑事訴訟有關(guān)法律的規(guī)定，為什么？
4．法院在再審程序中有何違反刑事訴訟法規(guī)定的做法？為什么？
十、（本題8分）
1996年底，中國(guó)A公司與國(guó)外B公司簽定糧食買賣合同并支付了全部貨款。1997年1月，當(dāng)C公司貨輪將買賣合同項(xiàng)下的貨物運(yùn)抵中國(guó)港口時(shí)，某公安廳所屬的海警支隊(duì)以該批貨在該港的存放和裝船數(shù)量有問題為由將船及貨物扣押。l月20日，海警支隊(duì)向A公司出具一份扣押清單。1997年5月4日，海警支隊(duì)將該批貨以市場(chǎng)價(jià)格的60％予以變賣，得貨款2400萬元，隨后放走了C公司貨輪。此后，A公司多次要求海警支隊(duì)處理此案，均遭拒絕。問：
1．海警支隊(duì)扣押變賣貨物后對(duì)A公司負(fù)有何種義務(wù)？A公司能否就此提起訴訟？
2．C公司是否有權(quán)就貨輪被扣行為提起訴訟？被告是誰？
3．A公司于1998年9月就扣押行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理？為什么？
4．A公司能否直接向法院提起行政賠償訴訟？為什么？
十一、（本題12分）
王申住江蘇省甲市東區(qū)，李全住甲市西區(qū)，二人系同一工廠工人。兩人于1999年2月18日在甲市南區(qū)發(fā)生口角，并相互扭打，李全將王申打成輕傷，王申住醫(yī)院治療花去醫(yī)藥費(fèi)4500元。經(jīng)本廠領(lǐng)導(dǎo)調(diào)解，二人達(dá)成如下協(xié)議："李全于1999年3月底前賠償王申醫(yī)藥費(fèi)3000元整，并在本廠當(dāng)眾公開向王申賠禮道歉。如因履行本協(xié)議發(fā)生爭(zhēng)議，雙方協(xié)商解決，或者提交北區(qū)（雙方工廠所在地）王橋居民委員會(huì)調(diào)解解決，或者提交江蘇省內(nèi)的仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。"事后，李全下崗，失去工資收入，未能按期履行賠償義務(wù)，也未公開賠禮道歉。王申以傷害賠償為由，于1999年5月向甲市西區(qū)人民法院提起訴訟，要求李全賠償醫(yī)藥費(fèi)3000元，并公開賠禮道歉。法院受理了本案。李全認(rèn)為本案打架地點(diǎn)在南區(qū)，二人所在工廠在北區(qū)，同時(shí)雙方已訂立仲裁協(xié)議，西區(qū)人民法院無權(quán)受理，故提出管轄異議。西區(qū)人民法院認(rèn)為李全的管轄異議成立，以[西民]初字（1999）第87號(hào)民事裁定書駁回起訴，王申對(duì)此裁定表示不服。
此時(shí)，如果你是王申的代理律師，請(qǐng)代寫一份行使訴訟權(quán)利的訴訟文書。
試卷四答案
一、（本題12分）
1、該損失由乙承擔(dān)。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，買賣合同標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自標(biāo)的物交付時(shí)起由買方承擔(dān)。
2、由乙享有所有權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，標(biāo)的物在交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。
3、該損失應(yīng)當(dāng)由乙承擔(dān)。因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
4、該合同效力未定。因?yàn)樵谂？罡肚逯�，�?的所有權(quán)屬于甲，乙無權(quán)處分。根據(jù)《合同法》規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，合同有效。
5、丁可以取得該牛的所有權(quán)。因?yàn)槎∈菑暮戏ㄕ加腥颂幧埔�、有償取得�?，根據(jù)民法有關(guān)善意取得的原理，丁可以取得所有權(quán)。
6、該租賃協(xié)議效力未定。租金視為孳息，歸乙所有。
7、合同中的定金條款部分無效。因?yàn)楦鶕?jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%。
二、（本題12分）
1、該合同為合同法所規(guī)定的融資租賃合同；
2、理由不能成立。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人在書面合同上簽字或者蓋章的，合同成立。乙公司的法定代表人在合同上簽字，該合同成立。
3、借款數(shù)額應(yīng)為270萬元，因?yàn)楦鶕?jù)合同法規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除，預(yù)先扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。
4、有效。因?yàn)榉刹⑽唇贡槐ＷC人向保證人支付擔(dān)保費(fèi)。
5、戊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)楸ＷC合同中對(duì)保證方式約定不明確，根據(jù)《擔(dān)保法》，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
6、甲公司可以向乙公司追究違約責(zé)任。因?yàn)椋鶕?jù)《合同法》規(guī)定，出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇訂立的合同，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。
7、辛公司不承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《合同法》規(guī)定，技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報(bào)告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)。
8、應(yīng)當(dāng)由乙公司向庚公司索賠。根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
9、該維修費(fèi)應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān)。根據(jù)《合同法》規(guī)定，融資租賃合同項(xiàng)下，承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。
10、該技術(shù)成果歸辛公司享有。根據(jù)《合同法》規(guī)定，在技術(shù)咨詢合同履行過程中，受托人利用委托人提供達(dá)到技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。
三、（本題6分）
1、甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。
2、甲公司中止履行的理由成立。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況惡化的，可以中止履行。
3、甲公司可以解除合同。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人依法中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。
4、丙公司不能行使留置權(quán)，因?yàn)楸疽呀?jīng)喪失了對(duì)機(jī)床的占有。
四、（本題11分）
1、華信公司的下列合法權(quán)益受到了侵犯：
1）華信公司對(duì)其TY-10機(jī)所享有的專利權(quán)；
2）華信公司采取了保密措施的設(shè)計(jì)圖紙和工藝參數(shù)屬于該公司的商業(yè)秘密，該商業(yè)秘密受到了侵犯；
3）華信公司對(duì)其產(chǎn)品說明書享有的著作權(quán)受到了侵犯；
2、本案中下列行為侵犯了華信公司的合法權(quán)益：
1）紅橋廠違反合同約定的保密義務(wù)，泄露華信公司向紅橋廠提供的設(shè)計(jì)圖紙和工藝參數(shù)，侵犯了華信公司的商業(yè)秘密；
2）方圓公司明知紅橋廠泄露華信公司商業(yè)秘密的行為，而獲取并使用該商業(yè)秘密，侵犯了華信公司的商業(yè)秘密；
3）方圓公司委托紅橋廠生產(chǎn)與TY-10機(jī)相同的產(chǎn)品，侵犯了華信公司的專利權(quán)。
4）方圓公司使用華信公司TY-10機(jī)的產(chǎn)品說明書原文印制"DL-88型空氣壓縮機(jī)"的產(chǎn)品說明書侵犯了華信公司對(duì)該說明書的著作權(quán)。
3、首先，紅橋廠泄露商業(yè)秘密的行為既違反合同約定，又侵犯了華信公司的商業(yè)秘密，屬于違約行為與侵權(quán)行為的競(jìng)合，如果華信公司選擇要求紅橋廠承擔(dān)違約責(zé)任，則紅橋廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任；同時(shí)，華信公司可請(qǐng)求方圓公司承擔(dān)侵犯其商業(yè)秘密的侵權(quán)責(zé)任。
其次，如果華信公司選擇要求紅橋廠承擔(dān)侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)責(zé)任，則紅橋廠與方圓公司構(gòu)成共同侵犯商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任；
第三，紅橋廠與方圓公司共同侵犯華信公司的專利權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
第四，方圓公司應(yīng)對(duì)自己侵犯華信公司著作權(quán)的侵權(quán)行為自行承擔(dān)責(zé)任。
五、（本題7分）
1、本案訴訟過程中，法院不能通知德峰公司作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人（1分）。因?yàn)楸景冈桓嫠V爭(zhēng)的標(biāo)的為電器買賣合同關(guān)系，案件的處理結(jié)果與德峰公司無法律上的利害關(guān)系。（1分）
2、德峰公司對(duì)執(zhí)行法院發(fā)出的履行債務(wù)的通知有異議的，法院不得對(duì)其強(qiáng)制執(zhí)行，對(duì)其提出的異議也不進(jìn)行審查；但若德峰公司提出自己無履行能力或其與申請(qǐng)執(zhí)行人無直接法律關(guān)系，則不屬于異議范圍。（2分）
3、德峰公司在收到上述通知后擅自向敏宏公司還款15萬元，造成該15萬元被使用而無法追回的，除在已還款的15萬元范圍內(nèi)與被執(zhí)行人敏宏公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任外，人民法院還可以追究其妨害執(zhí)行的責(zé)任-人民法院可根據(jù)情節(jié)輕重對(duì)德峰公司罰款，也可對(duì)德峰公司主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留。（3分）
六、（本題7分）
1、本案中，可以單獨(dú)將梁平作為被告，但不能單獨(dú)將黃榮生作為被告。（1分）
在該借款合同關(guān)系中，梁平與董聲華是直接的權(quán)利義務(wù)相對(duì)人，因此董可單獨(dú)以梁平為被告提起訴訟；保證合同作為從合同，原告僅起訴被保證人的，法院不能追加保證人作為共同被告。（1分）
而由于本案中的保證合同為一般保證合同，原告若以保證人黃榮生為被告提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人梁平作為共同被告參加訴訟。因?yàn)楦鶕?jù)擔(dān)保法的規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。（2分）
2、由于本案的借款合同簽訂中，雙方未對(duì)合同糾紛訴訟管轄達(dá)成協(xié)議，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，應(yīng)由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，合同對(duì)履行地點(diǎn)約定不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。因此本案的履行地應(yīng)在債務(wù)人梁平的住所地。本案的管轄權(quán)確定應(yīng)當(dāng)分為兩種情形考慮：
①如單獨(dú)以梁平為被告的，B市F區(qū)人民法院對(duì)本案享有管轄權(quán)，因?yàn)锽市F區(qū)為本案的被告住所地與合同履行地；
②如以梁平和黃榮生為共同被告起訴的，B市F區(qū)人民法院與G區(qū)人民法院均對(duì)本案享有管轄權(quán)，因?yàn)锽市G區(qū)為被告黃榮生的住所地。（3分）
七、（本題7分）
1、梁某的行為構(gòu)成合同詐騙罪（1分）。梁某以非法占有為目的，冒用他人名義簽訂合同，并在沒有實(shí)際履行能力的情形下部分履行合同，誘騙對(duì)方當(dāng)事人履行合同的方法，騙取對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)物數(shù)額12萬元，數(shù)額巨大。（2分）
2、周某與梁某構(gòu)成共同犯罪。（1分）周某事前已知梁某冒用他人名義簽訂合同、并誘騙對(duì)方履行合同的事實(shí)，仍然積極參與了銷贓的全過程，并參與了分贓，屬于事前通謀的共同犯罪。（1分）
3、李某構(gòu)成了收購(gòu)贓物罪。（1分）李某在明知收購(gòu)物品為騙來的情況下，采用畸低于市場(chǎng)價(jià)的價(jià)格壓價(jià)收購(gòu)，屬故意購(gòu)贓行為，妨害了正常的司法秩序。（1分）
八、（本題9分）
1、李某在外貿(mào)業(yè)務(wù)中被騙的行為不能定罪。（1分）李作為該國(guó)有外貿(mào)公司經(jīng)理，在簽訂、履行合同中因過失而受騙，致國(guó)家利益遭受特別重大的損失，根據(jù)目前刑法的規(guī)定，屬于簽訂、履行合同失職被騙行為。但是，由于其行為當(dāng)時(shí)的刑法尚未確定此種行為為犯罪行為，根據(jù)刑法的從舊兼從輕溯及力原則，對(duì)李某的行為應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)時(shí)的刑法。因此不能對(duì)其行為定罪。（2分）
2、李某將200萬元借給運(yùn)輸公司的行為已構(gòu)成挪用公款罪。（1分）李某作為公司的經(jīng)理，利用職務(wù)上的便利，擅自挪用公司的資金借貸給他人，數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還，已構(gòu)成挪用資金行為；鑒于李某為國(guó)有公司從事公務(wù)的人員，其行為應(yīng)當(dāng)依照挪用公款罪的規(guī)定定罪處罰。（1分）
3、李某收受吳某"過節(jié)費(fèi)"的行為構(gòu)成受賄罪。因其利用經(jīng)理職務(wù)上的便利，挪用公司資金借給吳某主管的公司，并收受"過節(jié)費(fèi)"1萬元，數(shù)額較大，已構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄行為；因李某為國(guó)有公司從事公務(wù)的人員，其行為應(yīng)當(dāng)依照受賄罪定罪處罰。（2分）
李某為張某"幫忙"并收"辛苦費(fèi)"的行為構(gòu)成介紹賄賂罪。因其介紹李某個(gè)人向國(guó)家工作人員行賄數(shù)額達(dá)1萬元以上，使行賄人獲取非法利益。（2分）
九、（本題共9分）
1、檢察機(jī)關(guān)在本案訴訟中有以下違反訴訟程序規(guī)定的情況：
①在決定逮捕后，派本案?jìng)刹閱T執(zhí)行逮捕是錯(cuò)誤的；逮捕應(yīng)當(dāng)交由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行；（1分）
②公訴人在質(zhì)詢證人發(fā)現(xiàn)被告人有新的犯罪事實(shí)后，直接當(dāng)庭提出新的指控是錯(cuò)誤的；應(yīng)當(dāng)向法庭申請(qǐng)延期審理后，追加起訴；（1分）
③檢察院在發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人挪用公款罪的新證據(jù)后，依審判監(jiān)督程序向法院提出抗訴是錯(cuò)誤的；因原生效的裁判并無錯(cuò)誤，此時(shí)應(yīng)當(dāng)重新起訴。（1分）
2、法院在一審時(shí)有以下違反刑事訴訟法規(guī)定的做法：
①辯護(hù)律師在庭審時(shí)申請(qǐng)傳喚新的證人時(shí)，合議庭決定中止審理是錯(cuò)誤的；這不符合中止審理的情形，應(yīng)當(dāng)決定延期審理；（1分）
②法庭審理中發(fā)現(xiàn)被告人有新的涉嫌貪污的事實(shí)時(shí)，接受辯護(hù)人請(qǐng)求決定延期審理是錯(cuò)誤的；應(yīng)當(dāng)建議公訴人追加起訴，如公訴人同意的，應(yīng)由公訴方申請(qǐng)延期審理；（1分）
③合議庭在開庭審理后未經(jīng)評(píng)議即將案件提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定提交審判委員會(huì)討論是錯(cuò)誤的；合議庭作為基本的審判組織應(yīng)當(dāng)對(duì)案件進(jìn)行全面評(píng)議，作出評(píng)議結(jié)論，在案情特別重大或特別疑難或難以形成一致意見的情形下才能提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定提交審判委員會(huì)討論；（1分）
3、法院在二審時(shí)有以下違反刑事訴訟法規(guī)定的做法：
①二審法院在審查蘇撤回上訴要求后，作出準(zhǔn)予撤回上訴的決定書是錯(cuò)誤的；因?yàn)樯显V人的撤回上訴要求是在上訴欺滿后提出的，二審法院準(zhǔn)予撤回上訴應(yīng)當(dāng)制作裁定書，而非決定書。（1分）
4、法院在再審程序中有以下違反刑事訴訟法規(guī)定的做法：
①對(duì)于檢察機(jī)關(guān)按照審判監(jiān)督程序提出的抗訴，法院作出再審決定書是錯(cuò)誤的；因?yàn)閷?duì)于此類抗訴，法院必須受理，無需制作決定書。（1分）
②在再審審判中，法院根據(jù)檢察機(jī)關(guān)提供的新的證據(jù)對(duì)原審判決進(jìn)行改判追加新罪是錯(cuò)誤的；因?yàn)閷徟斜O(jiān)督程序是對(duì)原審裁判糾正錯(cuò)誤的程序，對(duì)于原審因證據(jù)不足而宣布無罪的判決，檢察機(jī)關(guān)只能通過提起新的訴訟來追加新罪，而不能在再審審判中直接改判。（1分）
十、（本題8分）
1．海警支隊(duì)扣押變賣貨物的行為造成了對(duì)A公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的損害，應(yīng)當(dāng)全額賠償對(duì)A公司因此而造成的直接損失，即應(yīng)賠償全部貨款。（1分）A公司能夠就此提起行政訴訟，要求確認(rèn)該扣押及變賣行為違法，并賠償因此而造成的損失。（1分）
2．C公司有權(quán)就貨輪被扣行為提起行政訴訟，要求確認(rèn)扣押貨輪行為違法。（1分）被告是海警支隊(duì)所屬的公安廳。（1分）
3．A公司于1998年9月就扣押行為提起的訴訟，法院不應(yīng)受理。（1分）因?yàn)橹苯酉蚍ㄔ禾崞鹪V訟的行政案件，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出；即使由于行政機(jī)關(guān)未告知當(dāng)事人訴權(quán)或起訴期限而致使當(dāng)事人逾期起訴的，逾期期間也不得超過一年。（1分）
4．A公司不能直接向法院提起行政賠償訴訟。（1分）因?yàn)楸景傅那樾尾粚儆诳梢灾苯酉蚍ㄔ禾崞鹦姓r償訴訟的情形，A公司可以在起訴期限內(nèi)在提起確認(rèn)行政行為違法的訴訟中同時(shí)提起行政賠償訴訟，也可以在法定的申請(qǐng)賠償期限內(nèi)請(qǐng)求賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理。（1分）
十一、（本題12分）
民事上訴狀
上訴人：王申，男，＊＊?dú)q，漢族，江蘇省甲市人，＊＊廠工人，住甲市東區(qū)律考路99號(hào)
訴訟代理人：某甲，本市某律師事務(wù)所律師
被上訴人：李全，男，＊＊?dú)q，漢族，江蘇省甲市人，無業(yè)，住甲市西區(qū)法院路88號(hào)
上訴人因被上訴人人身傷害侵權(quán)賠償一案，不服甲市西區(qū)人民法院于1999年5月20日（西民）初字（1999）第87號(hào)民事裁定書，現(xiàn)提起上訴。
上訴請(qǐng)求：
1、裁定撤銷（西民）初字（1999）第87號(hào)民事裁定書；2、將本案移交甲市西區(qū)人民法院審理；3、本案的上訴費(fèi)用由被上訴人負(fù)擔(dān)。
上訴理由：
1、因本案為人身傷害侵權(quán)賠償案件，根據(jù)《民事訴訟法》第29條的規(guī)定，侵權(quán)行為地與被告住所地人民法院均享有對(duì)本案的管轄權(quán)。西區(qū)是被上訴人（原審被告）的住所地，西區(qū)人民法院對(duì)本案享有管轄權(quán)，上訴人向該法院起訴后，法院理應(yīng)對(duì)本案進(jìn)行審理；
2、被上訴人在管轄異議中提出的本案已訂立仲裁協(xié)議的理由不能成立。首先，上訴人與被上訴人的爭(zhēng)議是基于人身傷害侵權(quán)性質(zhì)的賠償糾紛，根據(jù)仲裁法第2條的規(guī)定，不具備可仲裁性，因此仲裁協(xié)議無效；同時(shí)，原仲裁協(xié)議只寫明"提交江蘇省內(nèi)的仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁"，但沒有具體寫明具體的仲裁委員會(huì)。根據(jù)仲裁法第18條的規(guī)定，此屬于約定不明確的仲裁協(xié)議，該仲裁協(xié)議無效；
3、被上訴人在管轄異議中提出的本案打架地點(diǎn)在南區(qū)、二人工廠在北區(qū)，因而西區(qū)法院無權(quán)審理的理由不能成立。在本案中，南區(qū)是侵權(quán)行為地，而北區(qū)完全與本案無關(guān)。在南區(qū)人民法院與西區(qū)人民法院均對(duì)本案享有管轄權(quán)的情形下，上訴人有權(quán)選擇起訴，先受理的法院享有管轄權(quán)。
綜上所述，被上訴人在一審中提出的管轄異議不能成立，西區(qū)人民法院不應(yīng)當(dāng)支持，因此（西民）初字（1999）第87號(hào)民事裁定書作出的駁回起訴裁定，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，根據(jù)《民事訴訟法》第153條應(yīng)當(dāng)予以撤銷，本案仍應(yīng)移交西區(qū)人民法院繼續(xù)審理。
特此，根據(jù)民事訴訟法第147條的規(guī)定向貴院提起上訴，請(qǐng)依法裁定。
此致
甲市中級(jí)人民法院
上訴人：王申
1999年5月29日
代書人：某甲
附：本上訴狀副本2份
http://www.fuchuonang.cn/
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