2017年司法考試《法理學(xué)》預(yù)習(xí)知識點(diǎn)
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立法程序
立法程序，是指特定的國家機(jī)關(guān)制定、修改和廢除法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的法定步驟和方式。立法程序，與一個國家的決策過程的民主、科學(xué)有著密切的關(guān)系。完善立法的程序，對于保證立法的規(guī)范化、科學(xué)化，減少或避免立法的主觀隨意性，維護(hù)法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和權(quán)威性，提高立法的質(zhì)量，更好地發(fā)揮法的作用，都具有重要的意義。
我國的立法法對全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的立法程序進(jìn)行了基本的規(guī)定，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的立法程序主要有以下四個步驟，即法律議案的提出、法律案的審議、法律的表決和通過、滲律的公布。其他的立法程序一般參照進(jìn)行。
(一)法律議案的提出
提出法律議案(又稱立法議案、法律案)是立法程序的開始。法律議案是指依法享有法律議案提案權(quán)的機(jī)關(guān)或個人向立法機(jī)關(guān)提出的關(guān)于制定、修改、廢止某項(xiàng)法律的正式提案。法律議案一經(jīng)提出，立法機(jī)關(guān)就要列入議事日程，進(jìn)行正式審議和討論。
法律議案與法律草案不同。法律議案是指有關(guān)立法的建議，內(nèi)容一般比較原則、概括，但也可以比較具體;可以只提立法主旨和理由，也可以附有法律草案。法律草案內(nèi)容比較具體、系統(tǒng)、完整。提出法律議案并不等于提出法律草案。提出法律議案時是否附法律草案由提案人自主決定。如果提案人不附法律草案，可由立法機(jī)關(guān)的有關(guān)部門委托一定的機(jī)關(guān)或個人起草法律草案，也可以組織專門的人員負(fù)責(zé)起草法律草案。
提出法律議案的關(guān)鍵是誰享有法律議案的提案權(quán)。在我國，根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，下列個人和組織享有向最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)提出法律議案的提案權(quán)：
1.全國人大代表和全國人大常委會的組成人員。依照法律規(guī)定，全國人大代表30人以上或一個代表團(tuán)可以提出法律議案。全國人大常委會委員10人以上可以向全國人大常委會提出法律議案。
2.全國人大主席團(tuán)、全國人大常委會可以向全國人大提出法律議案。全國人大各專門委員會可以向全國人大或全國人大常委會提出法律議案。
3.國務(wù)院、最高人民法院、最高人民檢察院可以向全國人大或全國人大常委會提出法律議案。
(二)法律案的審議
法律案的審議是指立法機(jī)關(guān)對已經(jīng)列入議事日程的法律案正式進(jìn)行審查和討論。審議法律案，是保證立法質(zhì)量、體現(xiàn)立法民主的重要環(huán)節(jié)，它可以使法律更加完備和成熟。
我國全國人民代表大會對法律案的審議，一般經(jīng)過兩個階段：一是由全國人大有關(guān)專門委員會進(jìn)行審議，其中包括對法律案的修改、補(bǔ)充;二是立法機(jī)關(guān)全體會議的審議。為保證審議質(zhì)量，1983年3月全國人大常委會委員會議決定，對法律案的審議采取兩步審議制度，即法律案提出后先由提出法律案的個人或組織作說明，進(jìn)行初步討論，然后由常委會委員帶回去研究，征求意見，第二次會議再審議。立法法則更進(jìn)一步規(guī)定為列入常務(wù)委員會會議議程的法律案，一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)三次常務(wù)委員會會議審議后再交付表決。此外，為保障在討論時能夠充分發(fā)表意見，人大代表在會議上的發(fā)言，不受法律追究。
法律案審議的結(jié)果有以下幾種：(1)提付表決;(2)擱置;(3)終止審議。
(三)法律的表決和通過
法律的表決和通過是立法機(jī)關(guān)以法定多數(shù)對法律案所附法律草案表示最終的贊同，從而使法律草案成為法律。這是法的制定程序中具有決定意義的一個步驟。表決時除了通過外，還可能產(chǎn)生另外一種結(jié)果，就是沒有獲得法定數(shù)目以上人的贊同，即不通過。
我國憲法規(guī)定，憲法的修改由全國人民代表大會以全體代表2/3以上的多數(shù)通過。法律案所附法律草案要經(jīng)過全國人大或全國人大常委會以全體代表的過半數(shù)通過。
通過法律的方式，有公開表決和秘密表決兩種。公開表決包括舉手表決、起立表決、口頭表決、行進(jìn)表決、記名投票表決等各種形式。秘密表決主要是以無記名投票的形式。我國自1985年3月第六屆全國人大常委會十五次會議開始采用了“計(jì)算機(jī)多功能會議事務(wù)信息處理系統(tǒng)”電腦表決器，進(jìn)行秘密表決。
(四)法律的公布
法律的公布是指立法機(jī)關(guān)或國家元首將已通過的法律以一定的形式予以公布，以便全社會遵守執(zhí)行。法律的公布是立法程序中的最后一個步驟，它是法律生效的前提。法律通過后，凡是未經(jīng)公布的，都不能發(fā)生法的效力，從而無法在社會生活中發(fā)揮作用。未經(jīng)正式公布的“法律”，不為人們所知曉，就不具有普遍約束力，也不可能得到人們的普遍遵守。
我國憲法規(guī)定，中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決定和全國人民代表大會常務(wù)委員會的決定，公布法律。公布后的法律生效問題，依照法律規(guī)定。我國公布法律的報(bào)刊是全國人大常委會公報(bào)以及“在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報(bào)紙”，在全國人大常委會公報(bào)上刊登的法律文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。
立法原則
立法原則是指導(dǎo)立法主體進(jìn)行立法活動的 基本準(zhǔn)則，是立法過程中應(yīng)當(dāng)遵循的指導(dǎo)思想。 確定立法原則時要考慮這樣一些關(guān)系：
(1)需要 與可能：立法的階段性，立法的具體條件(社會、政治、經(jīng)濟(jì))的配套;
(2)歷史、現(xiàn)實(shí)與未來：立 法的超前問題，立法的繼承問題;
(3)客觀與主觀：人的能力問題，客觀認(rèn)識把握與主觀表達(dá);
(4)整體與部分：各個利益集團(tuán)的平衡，法律自身的統(tǒng)一性、和諧性;
(5)專家與社會：專家意見與社會要求，“精英”與一般民眾的認(rèn)識差距;
(6)本國國情與全球化：本國的國情與他國發(fā)展的歷程，人類發(fā)展的趨同問題。
我國立法法規(guī)定的立法原則為：(1)立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則;(2)立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序;(3)立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民的意志;(4)立法應(yīng)當(dāng)從實(shí)際出發(fā)，科學(xué)合理地規(guī)定權(quán)利與義務(wù)、權(quán)力與責(zé)任。由此可以認(rèn)為，當(dāng)代中國立法的原則為法治原則、民主原則、科學(xué)原則。
(一)合憲性與合法性原則
立法的合憲性與合法性原則要求一切立法活動都必須以憲法為依據(jù)，符合憲法的精神;立法活動都要有法律根據(jù)，立法主體、立法權(quán)限、立法內(nèi)容、立法程序都應(yīng)符合法律的規(guī)定，立法機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格按照法律規(guī)范的要求行使職權(quán)，履行職責(zé)。
(二)實(shí)事求是、從實(shí)際出發(fā)原則
立法應(yīng)當(dāng)尊重社會的客觀實(shí)際狀況，根據(jù)客觀需要反映客觀規(guī)律的要求，要以理性的態(tài)度對待立法工作，注意總結(jié)立法現(xiàn)象背后的普遍聯(lián)系，揭示立法的內(nèi)在規(guī)律，避免主觀武斷、感性用事。
(三)民主立法原則
立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)廣大人民的意志和要求，確認(rèn)和保障人民的利益;應(yīng)當(dāng)通過法律規(guī)定，保障人民通過各種途徑參與立法活動，表達(dá)自己的意見;立法過程和立法程序應(yīng)具有開放性、透明度，立法過程中要堅(jiān)持群眾路線。
(四)原則性與靈活性相結(jié)合原則
在立法中要做到原則性和靈活性相結(jié)合，恰當(dāng)處理各種關(guān)系，注意各方面的平衡;應(yīng)高度重視立法的技術(shù)、方法，提高立法的質(zhì)量。
立法體制
立法體制包括立法權(quán)限的劃分、立法機(jī)關(guān)的設(shè)置和立法權(quán)的行使等各方面的制度，主要為立法權(quán)限的劃分。
立法權(quán)是一定的國家機(jī)關(guān)依法享有的制定、修改、廢止法律等規(guī)范性文件的權(quán)力，是國家權(quán)力體系中最重要的、核心的權(quán)力。享有立法權(quán)是立法的前提，立法是行使立法權(quán)的過程和表現(xiàn)。
從廣義上講，根據(jù)享有立法權(quán)的`主體和形式的不同，立法權(quán)可以劃分為國家立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)、授權(quán)立法權(quán)等。國家立法權(quán)是由一定的中央國家權(quán)力機(jī)關(guān)行使，用以調(diào)整基本的、帶全局性的社會關(guān)系，在立法體系中居于基礎(chǔ)和主導(dǎo)地位的最高立法權(quán)。地方立法權(quán)是由有權(quán)的地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)行使的立法權(quán)。
享有地方立法權(quán)的地方權(quán)力機(jī)關(guān)可以是單一層次的，也可以是多層次的。行政立法權(quán)是源于憲法、由國家行政機(jī)關(guān)依法行使的、低于國立法權(quán)和地方行政立法權(quán);地方行政立法權(quán)又可分為不同的層次。授權(quán)立法權(quán)，又稱委托立權(quán)或委任立法權(quán)，是有關(guān)的國家機(jī)關(guān)由于立法機(jī)關(guān)的授權(quán)而獲得的、在一定期限和范圍內(nèi)進(jìn)行立法的一種附屬立法權(quán)。
立法體制的性質(zhì)是與國家的性質(zhì)相一致的，立法體制的形式則是與國家的結(jié)構(gòu)形式和管理形式密切聯(lián)系的。由于國情的不同，世界各國的立法體制呈現(xiàn)出多樣化現(xiàn)象，主要有一元制、二元制兩類。
當(dāng)代中國是單一制國家，根據(jù)我國憲法的規(guī)定，我國的立法體制是一元性的立法體制，全國只有一個立法體系;同時又是多層次的。在我國，根據(jù)憲法的規(guī)定，全國人民代表大會及其常委會行使國家立法權(quán)，制定法律;國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī)，國務(wù)院下屬的部委根據(jù)法律和行政法規(guī)，制定規(guī)章;
省、直轄市的人民代表大會及其常委會在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī);
民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓貐^(qū)的政治、經(jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例;省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會 及其常務(wù)委員會根據(jù)本市的具體情況和實(shí)際需 要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū) 的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方 性法規(guī);
省、自治區(qū)、直轄市人民政府及省、自治 區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較 大的市的人民政府，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的 行政法規(guī)，制定規(guī)章。此外，按照“一國兩制”的 原則，特別行政區(qū)實(shí)行的制度(包括立法制度)， 由全國人民代表大會以法律規(guī)定。
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