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司法考試預習知識點講解

時間:2021-01-25 16:42:32 司法考試 我要投稿

2017司法考試預習知識點講解

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2017司法考試預習知識點講解

  《法理學》:立法程序

  立法程序,是指特定的國家機關制定、修改和廢除法律和其他規(guī)范性法律文件及認可法律的法定步驟和方式。立法程序,與一個國家的決策過程的民主、科學有著密切的關系。完善立法的程序,對于保證立法的規(guī)范化、科學化,減少或避免立法的主觀隨意性,維護法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和權威性,提高立法的質量,更好地發(fā)揮法的作用,都具有重要的意義。

  我國的立法法對全國人民代表大會及其常務委員會的立法程序進行了基本的規(guī)定,全國人民代表大會及其常務委員會的立法程序主要有以下四個步驟,即法律議案的提出、法律案的審議、法律的表決和通過、滲律的公布。其他的立法程序一般參照進行。

  (一)法律議案的提出

  提出法律議案(又稱立法議案、法律案)是立法程序的開始。法律議案是指依法享有法律議案提案權的機關或個人向立法機關提出的關于制定、修改、廢止某項法律的正式提案。法律議案一經(jīng)提出,立法機關就要列入議事日程,進行正式審議和討論。

  法律議案與法律草案不同。法律議案是指有關立法的建議,內容一般比較原則、概括,但也可以比較具體;可以只提立法主旨和理由,也可以附有法律草案。法律草案內容比較具體、系統(tǒng)、完整。提出法律議案并不等于提出法律草案。提出法律議案時是否附法律草案由提案人自主決定。如果提案人不附法律草案,可由立法機關的有關部門委托一定的機關或個人起草法律草案,也可以組織專門的人員負責起草法律草案。

  提出法律議案的關鍵是誰享有法律議案的提案權。在我國,根據(jù)憲法和法律的規(guī)定,下列個人和組織享有向最高國家權力機關提出法律議案的提案權:

  1.全國人大代表和全國人大常委會的組成人員。依照法律規(guī)定,全國人大代表30人以上或一個代表團可以提出法律議案。全國人大常委會委員10人以上可以向全國人大常委會提出法律議案。

  2.全國人大主席團、全國人大常委會可以向全國人大提出法律議案。全國人大各專門委員會可以向全國人大或全國人大常委會提出法律議案。

  3.國務院、最高人民法院、最高人民檢察院可以向全國人大或全國人大常委會提出法律議案。

  (二)法律案的審議

  法律案的審議是指立法機關對已經(jīng)列入議事日程的法律案正式進行審查和討論。審議法律案,是保證立法質量、體現(xiàn)立法民主的重要環(huán)節(jié),它可以使法律更加完備和成熟。

  我國全國人民代表大會對法律案的審議,一般經(jīng)過兩個階段:一是由全國人大有關專門委員會進行審議,其中包括對法律案的'修改、補充;二是立法機關全體會議的審議。為保證審議質量,1983年3月全國人大常委會委員會議決定,對法律案的審議采取兩步審議制度,即法律案提出后先由提出法律案的個人或組織作說明,進行初步討論,然后由常委會委員帶回去研究,征求意見,第二次會議再審議。立法法則更進一步規(guī)定為列入常務委員會會議議程的法律案,一般應當經(jīng)三次常務委員會會議審議后再交付表決。此外,為保障在討論時能夠充分發(fā)表意見,人大代表在會議上的發(fā)言,不受法律追究。

  法律案審議的結果有以下幾種:(1)提付表決;(2)擱置;(3)終止審議。

  (三)法律的表決和通過

  法律的表決和通過是立法機關以法定多數(shù)對法律案所附法律草案表示最終的贊同,從而使法律草案成為法律。這是法的制定程序中具有決定意義的一個步驟。表決時除了通過外,還可能產生另外一種結果,就是沒有獲得法定數(shù)目以上人的贊同,即不通過。

  我國憲法規(guī)定,憲法的修改由全國人民代表大會以全體代表2/3以上的多數(shù)通過。法律案所附法律草案要經(jīng)過全國人大或全國人大常委會以全體代表的過半數(shù)通過。

  通過法律的方式,有公開表決和秘密表決兩種。公開表決包括舉手表決、起立表決、口頭表決、行進表決、記名投票表決等各種形式。秘密表決主要是以無記名投票的形式。我國自1985年3月第六屆全國人大常委會十五次會議開始采用了“計算機多功能會議事務信息處理系統(tǒng)”電腦表決器,進行秘密表決。

  (四)法律的公布

  法律的公布是指立法機關或國家元首將已通過的法律以一定的形式予以公布,以便全社會遵守執(zhí)行。法律的公布是立法程序中的最后一個步驟,它是法律生效的前提。法律通過后,凡是未經(jīng)公布的,都不能發(fā)生法的效力,從而無法在社會生活中發(fā)揮作用。未經(jīng)正式公布的“法律”,不為人們所知曉,就不具有普遍約束力,也不可能得到人們的普遍遵守。

  我國憲法規(guī)定,中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決定和全國人民代表大會常務委員會的決定,公布法律。公布后的法律生效問題,依照法律規(guī)定。我國公布法律的報刊是全國人大常委會公報以及“在全國范圍內發(fā)行的報紙”,在全國人大常委會公報上刊登的法律文本為標準文本。

  《民法》:訴訟時效中止

  (1)概念。

  A.訴訟時效中止是指在訴訟時效期間的最后6個月內,因法定事由而使權利人不能行使請求權的,訴訟時效期間的計算暫時停止。

  B.民法通則第139條規(guī)定,在訴訟時效期間的最后6個月內,因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算。依訴訟時效的中止,其已經(jīng)過的期間仍然有效,待阻礙時效進行的法定障礙消除后,時效期間繼續(xù)進行。訴訟時效中止的功能,是把導致權利人不能行使權利的法定障礙經(jīng)過的期間,排除于時效期間之外,使訴訟時效期間所含的事實狀態(tài)要素,真正能限定于權利人主觀不行使權利的情形,以提高時效期間的“含金量”。

  (2)發(fā)生訴訟時效中止的法定事由:

  A.不可抗力,指的是不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。包括自然災害和非出于權利人意思的“****”,例如瘟疫、暴亂等。

  B.法定代理人未確定或喪失民事行為能力。

  最高人民法院《民通意見》第172條規(guī)定:在訴訟時效期間的最后6個月內,權利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人,或者法定代理人死亡、喪失代理權,或者法定代理人本人喪失行為能力的,可以認定為因其他障礙不能行使請求權,適用訴訟時效中止。

  C其他。例如繼承開始后,繼承人或遺產管理人尚未確定時,其時效可中止等等。

  (3)中止時效的發(fā)生期間。中止時效的法定事由必須在訴訟時效期間的最后6個月內發(fā)生,或法定事由雖發(fā)生于6個月前但持續(xù)至最后6個月內的,才能發(fā)生中止時效的法律效果。

  (4)訴訟時效中止的法律效果:

  A.法定事由發(fā)生前已經(jīng)過的時效期間仍為有效,法定事由經(jīng)過的期間為時效中止期間,不生時效期間的效力,法定事由消除后,時效期間繼續(xù)進行。

  B.法定事由發(fā)生在最后6個月內,如法定事由消除后,剩下時效期間不足6個月,應否補足其為6個月,民法通則未予規(guī)定,通說認為應該補足6個月。

  (5)訴訟時效中止適用的時效期間類型。訴訟時效中止適用于最長訴訟時效期間以外的訴訟時效期間類型。

 

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