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2017年司法考試《法理學(xué)》預(yù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)：立法程序
立法程序，是指特定的國(guó)家機(jī)關(guān)制定、修改和廢除法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的法定步驟和方式。立法程序，與一個(gè)國(guó)家的決策過(guò)程的民主、科學(xué)有著密切的關(guān)系。完善立法的程序，對(duì)于保證立法的規(guī)范化、科學(xué)化，減少或避免立法的主觀隨意性，維護(hù)法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和權(quán)威性，提高立法的質(zhì)量，更好地發(fā)揮法的作用，都具有重要的意義。
我國(guó)的立法法對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的立法程序進(jìn)行了基本的規(guī)定，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的立法程序主要有以下四個(gè)步驟，即法律議案的提出、法律案的審議、法律的表決和通過(guò)、滲律的公布。其他的立法程序一般參照進(jìn)行。
(一)法律議案的提出
提出法律議案(又稱立法議案、法律案)是立法程序的開(kāi)始。法律議案是指依法享有法律議案提案權(quán)的機(jī)關(guān)或個(gè)人向立法機(jī)關(guān)提出的關(guān)于制定、修改、廢止某項(xiàng)法律的正式提案。法律議案一經(jīng)提出，立法機(jī)關(guān)就要列入議事日程，進(jìn)行正式審議和討論。
法律議案與法律草案不同。法律議案是指有關(guān)立法的建議，內(nèi)容一般比較原則、概括，但也可以比較具體;可以只提立法主旨和理由，也可以附有法律草案。法律草案內(nèi)容比較具體、系統(tǒng)、完整。提出法律議案并不等于提出法律草案。提出法律議案時(shí)是否附法律草案由提案人自主決定。如果提案人不附法律草案，可由立法機(jī)關(guān)的有關(guān)部門(mén)委托一定的機(jī)關(guān)或個(gè)人起草法律草案，也可以組織專門(mén)的人員負(fù)責(zé)起草法律草案。
提出法律議案的關(guān)鍵是誰(shuí)享有法律議案的提案權(quán)。在我國(guó)，根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，下列個(gè)人和組織享有向最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)提出法律議案的提案權(quán)：
1.全國(guó)人大代表和全國(guó)人大常委會(huì)的組成人員。依照法律規(guī)定，全國(guó)人大代表30人以上或一個(gè)代表團(tuán)可以提出法律議案。全國(guó)人大常委會(huì)委員10人以上可以向全國(guó)人大常委會(huì)提出法律議案。
2.全國(guó)人大主席團(tuán)、全國(guó)人大常委會(huì)可以向全國(guó)人大提出法律議案。全國(guó)人大各專門(mén)委員會(huì)可以向全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)提出法律議案。
3.國(guó)務(wù)院、最高人民法院、最高人民檢察院可以向全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)提出法律議案。
(二)法律案的審議
法律案的審議是指立法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)列入議事日程的法律案正式進(jìn)行審查和討論。審議法律案，是保證立法質(zhì)量、體現(xiàn)立法民主的重要環(huán)節(jié)，它可以使法律更加完備和成熟。
我國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)對(duì)法律案的審議，一般經(jīng)過(guò)兩個(gè)階段：一是由全國(guó)人大有關(guān)專門(mén)委員會(huì)進(jìn)行審議，其中包括對(duì)法律案的修改、補(bǔ)充;二是立法機(jī)關(guān)全體會(huì)議的審議。為保證審議質(zhì)量，1983年3月全國(guó)人大常委會(huì)委員會(huì)議決定，對(duì)法律案的審議采取兩步審議制度，即法律案提出后先由提出法律案的個(gè)人或組織作說(shuō)明，進(jìn)行初步討論，然后由常委會(huì)委員帶回去研究，征求意見(jiàn)，第二次會(huì)議再審議。立法法則更進(jìn)一步規(guī)定為列入常務(wù)委員會(huì)會(huì)議議程的法律案，一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)三次常務(wù)委員會(huì)會(huì)議審議后再交付表決。此外，為保障在討論時(shí)能夠充分發(fā)表意見(jiàn)，人大代表在會(huì)議上的發(fā)言，不受法律追究。
法律案審議的結(jié)果有以下幾種：(1)提付表決;(2)擱置;(3)終止審議。
(三)法律的表決和通過(guò)
法律的表決和通過(guò)是立法機(jī)關(guān)以法定多數(shù)對(duì)法律案所附法律草案表示最終的贊同，從而使法律草案成為法律。這是法的制定程序中具有決定意義的一個(gè)步驟。表決時(shí)除了通過(guò)外，還可能產(chǎn)生另外一種結(jié)果，就是沒(méi)有獲得法定數(shù)目以上人的贊同，即不通過(guò)。
我國(guó)憲法規(guī)定，憲法的修改由全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表2/3以上的多數(shù)通過(guò)。法律案所附法律草案要經(jīng)過(guò)全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)以全體代表的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
通過(guò)法律的方式，有公開(kāi)表決和秘密表決兩種。公開(kāi)表決包括舉手表決、起立表決、口頭表決、行進(jìn)表決、記名投票表決等各種形式。秘密表決主要是以無(wú)記名投票的形式。我國(guó)自1985年3月第六屆全國(guó)人大常委會(huì)十五次會(huì)議開(kāi)始采用了“計(jì)算機(jī)多功能會(huì)議事務(wù)信息處理系統(tǒng)”電腦表決器，進(jìn)行秘密表決。
(四)法律的公布
法律的公布是指立法機(jī)關(guān)或國(guó)家元首將已通過(guò)的法律以一定的形式予以公布，以便全社會(huì)遵守執(zhí)行。法律的公布是立法程序中的最后一個(gè)步驟，它是法律生效的前提。法律通過(guò)后，凡是未經(jīng)公布的，都不能發(fā)生法的效力，從而無(wú)法在社會(huì)生活中發(fā)揮作用。未經(jīng)正式公布的“法律”，不為人們所知曉，就不具有普遍約束力，也不可能得到人們的普遍遵守。
我國(guó)憲法規(guī)定，中華人民共和國(guó)主席根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)的決定和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的決定，公布法律。公布后的法律生效問(wèn)題，依照法律規(guī)定。我國(guó)公布法律的報(bào)刊是全國(guó)人大常委會(huì)公報(bào)以及“在全國(guó)范圍內(nèi)發(fā)行的報(bào)紙”，在全國(guó)人大常委會(huì)公報(bào)上刊登的法律文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。
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司考不平息的爭(zhēng)議
司考調(diào)整為法律職業(yè)資格考試后，最受關(guān)注的變化就是，非法學(xué)專業(yè)的是否還能報(bào)考。
司法部國(guó)家司法考試司司長(zhǎng)賈麗群在最近的發(fā)布會(huì)上說(shuō)，自《關(guān)于完善國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格制度的意見(jiàn)》發(fā)布之后，各界非常重視，幾乎每天都會(huì)收到社會(huì)上的意見(jiàn)，包括考生和學(xué)生，正在報(bào)考的學(xué)生都在想以后的職業(yè)規(guī)劃，是選擇法學(xué)還是選擇非法學(xué)。
對(duì)于報(bào)考條件的變化，實(shí)際上一直以來(lái)也存有爭(zhēng)議。
許身健認(rèn)為，過(guò)去司考對(duì)報(bào)考條件不作教育專業(yè)背景的限制，有基于當(dāng)時(shí)國(guó)情的考慮，法律人才緊缺，但進(jìn)入法律職業(yè)的門(mén)檻這么低，實(shí)際上背離了法律職業(yè)的本質(zhì)，是對(duì)社會(huì)的不負(fù)責(zé)任。
“法律職業(yè)是有特定含義的，往往與人的利益密切相關(guān)，關(guān)乎當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)、地位甚至是自由、生命，必須經(jīng)過(guò)專門(mén)的教育，受過(guò)專業(yè)的訓(xùn)練，這在法治國(guó)家實(shí)際上已是一種共識(shí)。”許身健反問(wèn)，假設(shè)醫(yī)學(xué)職業(yè)資格考試允許沒(méi)有系統(tǒng)學(xué)習(xí)過(guò)醫(yī)學(xué)、沒(méi)有上過(guò)醫(yī)學(xué)院的人，背一背書(shū)通過(guò)考試就能當(dāng)醫(yī)生，敢不敢呢?其實(shí)法官、檢察官、律師也是一樣的。
因此，許身健認(rèn)為，具有法學(xué)教育背景的人才能報(bào)考法律職業(yè)資格考試，這是最起碼的要求。
許身健代表的是法學(xué)界相對(duì)主流的觀點(diǎn)，認(rèn)為法律職業(yè)需要系統(tǒng)專業(yè)的訓(xùn)練并通過(guò)這個(gè)過(guò)程形成法律思維方式和法律職業(yè)素養(yǎng)，認(rèn)可并贊成通過(guò)提高報(bào)考門(mén)檻來(lái)防止通過(guò)機(jī)械記憶進(jìn)入法律從業(yè)者隊(duì)伍，以提高法律從業(yè)者的整體素質(zhì)。
不過(guò)，法學(xué)界也有少數(shù)觀點(diǎn)認(rèn)為，限定只有法學(xué)教育背景的人才能參加職業(yè)資格考試毫無(wú)意義，有時(shí)候綜合素養(yǎng)比法律知識(shí)更重要，在某些訴訟案件中，具有復(fù)合專業(yè)背景的人往往比純法學(xué)專業(yè)的人更具優(yōu)勢(shì)。
雖然提高法律從業(yè)者的素養(yǎng)已經(jīng)達(dá)成共識(shí)，但這些學(xué)者認(rèn)為，通過(guò)限制報(bào)考條件來(lái)提高門(mén)檻并不合適，完全可以通過(guò)對(duì)考試?yán)砟�、�?nèi)容和方式的調(diào)整來(lái)達(dá)到這一目的。
朱景文則認(rèn)為，目前的改革更強(qiáng)調(diào)法律職業(yè)的職業(yè)化、專業(yè)化，這個(gè)大方向是正確的，但從其他國(guó)家來(lái)看，像美國(guó)很多州并沒(méi)有類(lèi)似的要求：“對(duì)于我國(guó)來(lái)說(shuō)，提高門(mén)檻是有必要的，但將來(lái)還是可能會(huì)放寬。”
對(duì)于這備受關(guān)注的話題，賈麗群回應(yīng)說(shuō)，目前正在制定的實(shí)施辦法，會(huì)考慮到法律職業(yè)隊(duì)伍應(yīng)有的特性和需求，也會(huì)考慮目前法學(xué)教育供給的能力是否能滿足這樣的需求。既要堅(jiān)持原則，不折不扣地執(zhí)行《意見(jiàn)》，也會(huì)對(duì)公眾和社會(huì)的預(yù)期有充分的考慮。
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