2006年司法考試《行政法與行訴法》考點大預(yù)測
行政法的分值在50—60分之間,占司法考試總分的7%—10%。在司法考試中行政法部分所占比重較大,與我國法治建設(shè)中依法行政的大背景是緊密聯(lián)系的。從試題的類型看,行政法考查的方式靈活多樣,主要是選擇題和案例分析題以及事例分析題。對于行政法而言,從命題形式上看,考試大綱規(guī)定的題目形式都可能出現(xiàn)。從試題考查的角度看,行政法的試題偏重于從案例到法條、從案例到理論、從法條到法條的出題形式。不少題目的題干是以小案例的形式出現(xiàn),正確選出答案就是準(zhǔn)確運用法條來解答,很多時候還需要理論理解作為輔助。
從題目的難度看,總體上行政法比較難,試題的綜合性強,是司法考試中失分較多的部門法。行政法難就難在:整個知識體系龐大、零散;法律關(guān)系復(fù)雜;涉及的法條和司法解釋繁雜;涉及的行政領(lǐng)域廣泛甚至專業(yè)性強,令大多數(shù)應(yīng)試者感到陌生;更重要的是實踐中的許多做法與現(xiàn)行法條規(guī)定不一致,導(dǎo)致憑習(xí)慣和經(jīng)驗做題錯誤率高。首先,應(yīng)試者應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述行政法試題的特點來調(diào)整和確定自己的復(fù)習(xí)思路和方法。其次,應(yīng)試者要解決的核心問題是必須明確行政法的考點所在。
根據(jù)考試大綱,結(jié)合必讀法條,參考行政法的學(xué)科特點和實踐發(fā)展,對2006年司法考試行政法與行政訴訟法的考點進(jìn)行預(yù)測。行政法在司法考試試題中所涉的考點由三部分構(gòu)成,即傳統(tǒng)考點、新增考點和理論考點。
第一部分是傳統(tǒng)考點,傳統(tǒng)考點即所謂的重點內(nèi)容,最大特征就是出題的頻率高,是每年試題都會涉及的內(nèi)容。
行政組織法部分:中央行政機關(guān)涉及到國務(wù)院的法律地位、組成機構(gòu)和國務(wù)院機構(gòu)的設(shè)立、撤銷或者合并權(quán)限,地方行政機關(guān)涉及到地方政府的法律地位、組成和地方政府的派出機關(guān)。
行政行為法部分:抽象行政行為中行政立法(行政法規(guī)和行政規(guī)章)的制定程序、效力與監(jiān)督;行政許可法中行政許可的設(shè)定權(quán)限和形式、行政許可的實施機關(guān)和程序以及行政許可的監(jiān)督檢查;行政處罰法中行政處罰設(shè)定權(quán)限和形式、行政處罰的實施機關(guān)和特殊適用規(guī)則、行政處罰的實施程序以及行政處罰決定的執(zhí)行;特別是行政處罰聽證與行政許可聽證的異同;政府采購法中采購當(dāng)事人的'確定、采購方式適用條件以及采購合同特殊要求。
行政復(fù)議法部分:行政復(fù)議范圍中可附帶審查的行為;復(fù)議管轄(即復(fù)議機關(guān)的確定);行政復(fù)議被申請人的確定;行政復(fù)議的受理程序要求;行政復(fù)議決定中賠償決定的特殊規(guī)定和附帶審查決定的適用條件;行政復(fù)議與行政訴訟的程序銜接關(guān)系。
行政訴訟法部分:《行政訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》以及《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》都是行政訴訟法中必須掌握的內(nèi)容。具體包括:排除在行政訴訟受案范圍之外的行為;中級法院管轄的行政案件,復(fù)議改變案件與涉及限制人身自由案件的地域管轄;行政訴訟原告與被告的確認(rèn),行政訴訟第三人、訴訟代表人;行政起訴時限,訴訟受理程序要求,行政訴訟的一審、二審和再審程序,撤訴與缺席的程序處理,一審期間被告改變原具體行政行為的程序處理,行政附帶民事訴訟的程序要求;行政訴訟原告的舉證責(zé)任,舉證時限要求,一審、二審補充舉證的規(guī)定,提供證據(jù)的形式要求,法院調(diào)取證據(jù)的條件,證據(jù)的質(zhì)證規(guī)則以及證據(jù)的效力規(guī)定;《行訴解釋》、《國際貿(mào)易行政案件規(guī)定》、《反傾銷案件規(guī)定》、《反補貼案件規(guī)定》對行政訴訟中法律適用的規(guī)定;行政訴訟一審判決類型及其適用條件,撤銷判決與復(fù)議決定的關(guān)系,變更判決適用的限制,確認(rèn)判決的特殊適用,再審發(fā)回重審裁定的適用條件;行政訴訟裁判的執(zhí)行措施和申請執(zhí)行期限,非訴執(zhí)行中申請期限、執(zhí)行管轄、權(quán)利人申請以及法院審查的規(guī)定。
國家賠償法部分:行政賠償范圍,司法賠償范圍以及民事、行政司法賠償范圍;國家賠償請求權(quán)的轉(zhuǎn)移和時效規(guī)定;行政賠償義務(wù)機關(guān)的確定,司法賠償義務(wù)機關(guān)的確定;行政賠償程序中賠償義務(wù)機關(guān)的先行處理程序和單獨提起行政賠償訴訟的程序,司法賠償程序中的確認(rèn)程序和處理程序;侵犯人身自由權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)的賠償?shù)姆绞脚c計算,侵犯公民人身自由權(quán)并造成名譽、榮譽損害的賠償?shù)姆绞胶颓趾ω敭a(chǎn)權(quán)的賠償方式。
第二部分是新增考點,根據(jù)立法發(fā)展的新形勢所新增加的考點,其考察的幾率比較高。
2006年司法考試中行政法部分主要是考察新增加的兩部法律。一是公務(wù)員法,包括公務(wù)員的錄用、回避、辭職和申訴的規(guī)定;二是治安管理處罰法,包括治安處罰與刑事處罰的關(guān)系、治安管理處罰法與行政處罰法的關(guān)系、治安處罰中的民事責(zé)任的處理問題、治安管理處罰的特殊適用和特有程序。
第三部分是理論考點,掌握這些理論考點是應(yīng)試的基礎(chǔ)。
行政法是一個理論性很強的部門法,2006年司法考試大綱對行政法與行政訴訟法的理論要求是:“全面、準(zhǔn)確和系統(tǒng)地掌握行政法、行政訴訟法與國家賠償法的基本概念和基本理論”、“能夠正確運用行政法、行政訴訟法與國家賠償法的基本原理和立法規(guī)定處理國家行政事務(wù),解決行政爭議”。因此決不能忽視理論考點。這些理論考點主要包括:關(guān)于對行政法中行政概念的理解;行政法的基本原則(合法原則,合理原則,程序正當(dāng),高效便民,誠實守信,權(quán)責(zé)統(tǒng)一);行政主體理論(行政授權(quán)與行政委托的關(guān)系,行政主體資格);行政行為理論(具體行政行為與抽象行政行為的關(guān)系,具體行政行為的效力,內(nèi)部行政行為,行政事實行為,行政指導(dǎo)行為,行政調(diào)解行為,重復(fù)處理行為,行政強制措施與行政強制執(zhí)行等);國家賠償責(zé)任的構(gòu)成等。
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