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2014年成人高考專升本民法論述題專項練習(xí)題一
1.論述-論述我國民法的基本原則。
我國民法的基本原則有
(一)權(quán)利神圣原則《民法通則》第5條規(guī)定：“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù)。任何組織和個人不得侵犯。”
權(quán)利神圣集中表現(xiàn)在民事權(quán)利不受侵犯，是指民事權(quán)利受到法律的特別尊重和充分保護(hù)，任何人不得侵犯，非依公正的法律程序，也不得限制或剝奪。
(二)平等原則《民法通則》第3條規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動中地位平等。”
平等原則要求在民事活動中一切當(dāng)事人法律地位平等，任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加給對方。
(l)民事主體的民事權(quán)利能力一律平等
(2)民事主體平等地受法律保護(hù)
(3)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對等
(三)意思自治原則《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。”
意思自治指民事主體依照自己的理性判斷，自主參與市民生活，管理自己的私人事務(wù)，不受國家權(quán)力和其他民事主體的非法干預(yù)。
意思自治原則包含自我決定、約定優(yōu)先和自己責(zé)任：
1.自我決定，即自己做主地去判斷，去選擇。
2約定優(yōu)先，即當(dāng)事人另有不同或相反約定時，約定的條款優(yōu)先于法定的條款而適用。
3.自己責(zé)任，即自主參與者對于參與所導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任。
(四)誠實信用原則《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠實信用的原則。”
誠實信用原則是作為一個私法原則而引起人們關(guān)注的，現(xiàn)今在民法領(lǐng)域，其已上升至“帝王條款”的地位。
誠實信用原則還有以下四層含義。①民事主體應(yīng)以忠實、寬宏、體諒之心態(tài)，進(jìn)行民事活動，務(wù)求權(quán)利義務(wù)之對等與平衡，切忌損人利己、謀求不當(dāng)利益之心理。②應(yīng)遵循市場經(jīng)濟(jì)與商品交易之一般規(guī)律，進(jìn)行民事活動和處分權(quán)利時務(wù)求各方利益之最大化，并充分尊重他人權(quán)利和利益，善意對待與之進(jìn)行民事活動的其他民事主體，及時、完整地履行自己的義務(wù)。③禁止民事主體濫用自己的權(quán)利，以個人利益損害社會利益。換言之，民事主體處分自己權(quán)利的行為受到誠實信用原則的約束與限制，當(dāng)處分自己權(quán)利而危及第三人或者社會利益時，即構(gòu)成權(quán)利的濫用，該行為不受法律保護(hù)。④在司法實踐中，法官應(yīng)以誠實信用解釋當(dāng)事人的意思表示，探求當(dāng)事人進(jìn)行民事行為時的真意，在立法有遺漏或者矛盾時填補(bǔ)法律之漏洞。
(五)公序良俗原則《民法通則》第7條規(guī)定：民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。
公共秩序是指國家社會存在和發(fā)展所必要的一般秩序，包括政治秩序、經(jīng)濟(jì)秩序、生活秩序等;
善良風(fēng)俗是指社會國家存在和發(fā)展所必要的一般道德，其中主要表現(xiàn)為生活倫理、商業(yè)交往等方面的公認(rèn)道德規(guī)范。
公序良俗如同誠實信用原則一樣，是內(nèi)涵極為豐富的開放性的一般條款，即得為民事主休從事民事活動所遵守之規(guī)則,也得為司法機(jī)關(guān)審理民事糾紛時解釋法律和裁判案件之依據(jù)。
2.論述-試述我國民法中的宣告死亡
答：一、宣告死亡是指自然人下落不明達(dá)到法定期間，經(jīng)其利害關(guān)系人申請，由法院宣告其死亡，結(jié)束以其生前住所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。
二、宣告死亡應(yīng)具備下列條件：根據(jù)民法通則第23條的規(guī)定，宣告死亡應(yīng)具備以上條件：
(1)須受宣告人下落不明達(dá)到法律規(guī)定的期間。
該法定期間為：①普通期間。此期間為4年，自失蹤人音訊消失的次日起算。②因意外事故下落不明的期間。此期間為2年，自事故發(fā)生之日起算。對于在戰(zhàn)爭期間下落不明的，應(yīng)適用4年期間，從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起算。
(2)須利害關(guān)系人提出申請。
申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：①配偶;②父母、子女;③兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;④其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤;同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)當(dāng)宣告死亡。
(3)須經(jīng)人民法院宣告。
法院受理申請死亡宣告案件后，須發(fā)出尋找下落不明人的公告。公告期間為1年。但因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的。宣告死亡的公告期間為3個月。公告期間屆滿，如仍未獲知失蹤人的音訊的，法院經(jīng)審理，認(rèn)為上述要件均已具備時，即可做出宣告死亡的判決。
三、宣告死亡的法律后果就結(jié)束被宣告死亡的人以住所地為中心的民事法律關(guān)系而言，宣告死亡所法律后果 與自然死亡相同，即以被宣告死亡人原住所地為中心的一切民事法律關(guān)系全部歸于消滅。
具體而言，宣告死亡的法律后果包括：繼承關(guān)系開始
(一)繼承關(guān)系開始。法定繼承人可依繼承法分割被宣告死亡人的遺產(chǎn)。如有遺囑，則遺囑開始生效，遺囑指定的繼承人或受遺贈人可依遺囑取得遺產(chǎn)。
(二)婚姻關(guān)系消滅。被宣告死亡人的配偶可另行締結(jié)婚姻關(guān)系。
(三)債權(quán)債務(wù)關(guān)系清算了結(jié)，被宣告死亡人的債權(quán)人可向被宣告死亡人的繼承人請求履行債務(wù)，被宣告死亡人的繼承人可向其債務(wù)人請求履行債務(wù)。如無繼承人，則債權(quán)債務(wù)歸于消滅。
(四)保險金或保險賠款開始履行給付。如保險合同約定以死亡為給付保險金或保險賠款條件，則現(xiàn)在條件已成就，保險人應(yīng)開始給付合同約定的保險金或保險賠款。
(五)身份關(guān)系消滅。除婚姻關(guān)系外，破宣告死亡人的其他身份關(guān)系如父母子女關(guān)系、兄弟姐妹關(guān)系等也歸于消滅。
(六)自然人一旦被宣告死亡，其民事主體資格即視為消滅，非經(jīng)依法撤銷，死亡宣告的效力將得以維持。
(七)由于宣告死亡畢竟只是法律上的一種推定，如果被宣告死亡人并未實際死亡。則其在當(dāng)?shù)氐拿袷聶?quán)利能力和民事行為能力并不因在原住所地被宣告死亡而受影響，其在當(dāng)?shù)厮鶎嵤┑姆尚袨椴⒉灰蛟谠∷乇恍嫠劳龆鵁o效。我國《民法通則》第24條第2款規(guī)定：“有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效”。
四、死亡宣告的撤銷
被宣告死亡人的失蹤人如果重新回到其住所地，這種現(xiàn)象稱為生還。被宣告死亡人生還后，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的死亡宣告。死亡宣告一旦被撤銷，將產(chǎn)生以下法律后果：
(一)財產(chǎn)關(guān)系上的后果。被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。
(二)人身關(guān)系上的后果。死亡宣告被人民法院撤銷后，如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù);如果其配偶已再婚，則原婚姻關(guān)系因再婚而消滅，新的婚姻關(guān)系受保護(hù)，被宣告死亡人不得主張新的婚姻關(guān)系無效;如其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)，若雙方愿意重新結(jié)合，必須辦理結(jié)婚登記�；橐鲫P(guān)系以外的其他人身關(guān)系自動恢復(fù)。
3.論述-論述民法中的無效法律行為
一、無效法律行為，是指已經(jīng)成立，但欠缺民事法律行為的有效要件而不能達(dá)到行為人預(yù)期的法律效果的行為，即不具有法律上的約束力的行為。
二、無效民事法律行為的原因
1.行為人欠缺行為能力
2.內(nèi)容違法或違反公共利益。
3. 意思表達(dá)不清楚，即一方以欺詐、脅迫、乘人之危的民事法律行為
三、無效民事法律行為的后果
無效民事行為被確認(rèn)無效后，均自行為開始起無效。民事行為被確認(rèn)無效后，還會產(chǎn)生下列法律后果：
(一)財產(chǎn)返還
法律行為被確認(rèn)無效后，當(dāng)事人從民事行為中取得的財產(chǎn)就失去了合法根據(jù)，所以，當(dāng)事人應(yīng)將其從該民事行為中取得的財產(chǎn)返還給對方，財產(chǎn)返還分為單方返還和雙方返還，前者是有過錯的一方將其從無效民事行為中所得財產(chǎn)返還給對方，而對方所得財產(chǎn)則不予以返還，依法另行處理。后者則是雙方各自將其從無效民事行為中所得財產(chǎn)分別返還給對方。
(二)賠償損失
法律行為被確認(rèn)無效后，給當(dāng)事人造成損失的，還相應(yīng)地產(chǎn)生損失賠償?shù)暮蠊�。該后果的承�?dān)是與當(dāng)事人的過錯相聯(lián)系的。應(yīng)依據(jù)當(dāng)事人的過錯確認(rèn)其賠償責(zé)任。
(三)追繳財產(chǎn)
在法律規(guī)定情況下，執(zhí)法機(jī)關(guān)要將當(dāng)事人因無效民事行為所取得的財產(chǎn)(已經(jīng)取得和約定取得的財產(chǎn))予以追繳，收歸國家、集體所有或返還給第三人。
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