公司減資法律問題解讀
減資，也就是減少注冊資本，減資的事情發(fā)生的情況比較少，畢竟這與“資本三原則”并不吻合。但是不常發(fā)生，但并不代表不能發(fā)生，從法律規(guī)定的角度來講，并沒有明確規(guī)定減資的情形和操作程序，這也就使減資成為一個討論不休但又混沌不清的問題。從公司法的規(guī)定條文來講，減資與公司合并、分立占據(jù)同樣的重要地位，但是減資對于公司沒什么好處也不是什么光彩的事情，所以發(fā)生的很少，地位也就慢慢下降。我國法律體系中，既沒有明確規(guī)定什么時候(或什么情況下)公司必須減資，也沒有規(guī)定什么時候(或什么情況下)必須用某種方式減資，沒有規(guī)定的往往是最難處理的問題。
根據(jù)減資的原因，可將其分為實質上的減資和名義上的減資。實質上的資減資是因為公司預定資本過多而形成大量的過剩資本時，為避免資本的浪費而由公司將多余的資本返還給股東的行為。名義上的減次一般是由于公司經(jīng)營不佳，虧損過多，造成公司實有資產(chǎn)大大低于公司注冊資本總額時，公司以減少注冊資本總額的方法來彌補虧損的行為。
公司法第178條關于減資的規(guī)定：公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。
1、審計凈資產(chǎn)低于注冊資本，改制折股時是否要履行減資手續(xù)
(1)這種情況一般實務操作都是引進新股東彌補歷史虧損或者原股東出資補齊差額，然后進行審計評估折股，整體變更或發(fā)起成立股份公司。像光大銀行及多家券商股(當年匯金和建銀重組過的公司)都存在這種情況。
(2)當然也可以履行減資程序。光大證券改制時凈資產(chǎn)低于注冊資本從而履行了減資手續(xù)，可以作為我們思考該問題的一個參考。光大證券前身光大有限改制前凈資產(chǎn)23億，引入投資者增資1億，合計24.45億。光大有限分別于2005年1月29日、2005年2月3日、2005年2月4日在《證券日報》上刊登了《光大證券有限責任公司注冊資本變動公告》，對發(fā)行人在增資擴股和改制為股份有限公司后，注冊資本將由26億元調整至24.45億元進行了公告，并明確，“根據(jù)有關法律法規(guī)的規(guī)定，本公司債權人在規(guī)定期限內享有實現(xiàn)債權和要求提供擔保的權利”。(3)針對證監(jiān)會的審核情形，如果直接采用凈資產(chǎn)折股低于原有注冊資本，雖沒有明文規(guī)定這種情況不能上報，但卻會得到特別關注。因為這種情況出現(xiàn)的本質是歷史上存在大量虧損或營業(yè)外損失，雖最近三年效益較好(滿足首發(fā)條件)，但仍不能彌補虧損，在審核上對公司的經(jīng)營和管理的歷史問題會高度關注，質疑公司的盈利能力和主營業(yè)務能力的持續(xù)穩(wěn)定性。另外，整體變更是我國在企業(yè)首發(fā)上市時為了連續(xù)計算業(yè)績而獨創(chuàng)的東西，它具有獨立性，任何想與之一起進行的操作都有很大的風險，也不可取。小兵曾經(jīng)有的客戶還想增資和整體變更一起做，也沒法一鍋燉。
2、上市公司縮股是否是減資
上市公司股改及重整中都采用過縮股的措施，前者是非流通股股東為了獲得流通權而支付對價，后者是為了降低重組方進入的成本。股改已經(jīng)基本完成，但是在ST公司資產(chǎn)重組過程中還是會經(jīng)常存在縮股的操作。
縮股本質上就是減少股本即公司注冊資本，這樣可以降低重組方進入的成本，畢竟股本小了實現(xiàn)控股權需要的股本相應減少，重組方認購定向增發(fā)股份或者受讓股份也就降低了。另外，通過縮股還減少公司的未彌補虧損，可以讓上市公司輕松上路，減少殼公司的負擔，其實這就涉及到下面我們還要講到的彌補虧損是否可以減資的問題。
3、減資是否能成為解決股東人數(shù)的一個手段
比如有限公司股東超過50人，一般情況下的解決思路：就是股權轉讓，一部分股東將一部分股份轉讓給大股東或者其他股東然后退出;或者股東可以出資設立投資公司然后投資公司成為上市公司的股東，將股東分成幾組，以擬上市公司股權分別設立有限責任公司，由這些公司持有擬上市公司股份。
公司法143條規(guī)定：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(1)減少公司注冊資本;(10日內注銷)(2)與持有本公司股份的其他公司合并;(六個月內轉讓或注銷)(3)將股份獎勵給本公司職工;(不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五;用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出;所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。);(前三項應當經(jīng)股東大會決議。)(4)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。(六個月內轉讓或注銷)
4、是否可以通過減資來彌補累計虧損
減少注冊資本可以彌補累計虧損，那么先將資本公積轉增股本然后再減資來彌補虧損，是否違反了“資本公積不能彌補虧損”的`相關規(guī)定呢?
2006年的ST飛彩可以為我們提供一點思路：由于飛彩股份累計的虧損金額巨大，在十年內飛彩股份也無法用利潤、公積金彌補多達7.7億的虧損額;而按有關規(guī)定，公司如有未彌補虧損，不能向投資者分配利潤;在這種情況下飛彩股份如不進行減資，十年內也不能向投資者分配利潤。一個公司如長期不能分配利潤，將會動搖股東的信心，影響其投資信譽。因此，ST飛彩為解決上市公司持續(xù)經(jīng)營、化解證券市場風險，只得選擇減少公司資本以彌補虧損。
第167條規(guī)定：“公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。”第169條規(guī)定：“公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。”
“減資彌補虧損”也不是沒有先例可循，中國銀行和中國建設銀行進行股份制改造時，就采用了資本彌補虧損的方式，并獲得了政府部門的批準。代辦股份轉讓公司“廣東廣建集團股份有限公司”也以縮小股本的形式彌補了部分虧損。
總結：注冊資本可以彌補虧損是沒有問題的，資本公積來彌補虧損是絕對不可以的，至于資本公積轉增股本再去彌補虧損雖然有先例可循，但是并沒有普適性。因為這樣的處理本身就是為了規(guī)避公司法的限制性規(guī)定，還是慎重處理為好，具體業(yè)務中盡量就去避免這樣的事情。
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