國(guó)際私法中弱者利益保護(hù)探究論文
一、國(guó)際私法保護(hù)弱者原則法理基礎(chǔ)及由來(lái)
“弱者”通常是指在社會(huì)生活中處于弱勢(shì)地位，社會(huì)資源占有量較少，權(quán)益容易受到侵害或者在受到侵害后難以憑自身能力來(lái)解決的一部分人。下面就是從不同的角度對(duì)“弱者”的概念做出不同的理解。
所謂社會(huì)學(xué)上的弱者主要是指在社會(huì)上難以保障其自身全部利益，生活質(zhì)量和水平較低的人群，也包括精神或心理上承受壓力較大的人群。而與此相對(duì)應(yīng)的就是強(qiáng)者，顧名思義強(qiáng)者就是在社會(huì)生活中能夠用自己的或借助與他人的力量來(lái)保全自己的利益的人群。所以，由此可以看出在社會(huì)學(xué)上弱者與強(qiáng)者的最重要的區(qū)別應(yīng)該是能否保障資源的利益。
從經(jīng)濟(jì)學(xué)上來(lái)看，弱者可有兩種類(lèi)型即已經(jīng)是貧困者和可能是貧困者，相同點(diǎn)都是因?yàn)樽陨砘蛲饨绲脑蚨鴮?dǎo)致自身防范抵抗市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)和客觀環(huán)境的能力受到一定限制，從而在生活上存在極大的問(wèn)題。這類(lèi)人群包括：能力較低的婦女、兒童、老年人、受病毒侵害人群及因自身能力不足而接受社會(huì)救濟(jì)的人群。
但在國(guó)際私法中對(duì)所謂的“弱者”概念的解釋是從法律角度出發(fā)的，國(guó)際私法保護(hù)弱者概念的理解就應(yīng)該從法律角度出發(fā)，是指在有關(guān)外國(guó)當(dāng)事人的民商事活動(dòng)中處在一個(gè)沒(méi)有有利地方的當(dāng)事人。
他們所處的這種情形主要是因?yàn)樽陨碓诟鞣矫娴牟蛔慊蛲饨缢斐傻�，所以，作為�?guó)際私法上的弱者應(yīng)具以下特點(diǎn)：第一、多重身份性。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會(huì)的進(jìn)步使一個(gè)人可同時(shí)擁有多個(gè)身份，弱者也就會(huì)可能會(huì)同時(shí)是婦女、兒童、雇工；第二、法律的規(guī)定性。根據(jù)法律的保護(hù)性規(guī)定而被認(rèn)為國(guó)際私法上的弱者，比如消費(fèi)者、雇工等；第三、身份條件的不斷變化。作為國(guó)際私法上的弱者，其身份可能會(huì)因?yàn)閷?shí)際情況的變化而不斷發(fā)生變化；第四、權(quán)利主體的特定性。這就要求必須是符合國(guó)際私法關(guān)于弱者的定義并且享有維護(hù)自己合法權(quán)益的主體。
二、在國(guó)際私法基本原則中加入弱者利益保護(hù)原則
（一）國(guó)際私法基本原則的界定
所謂的法律原則主要是從大的方面對(duì)整個(gè)法律的制定加以指導(dǎo)的，法律規(guī)則則是從小的法律條文對(duì)整部法律進(jìn)行具體規(guī)定的。作為最能夠體現(xiàn)法律最根本最核心內(nèi)容的基本原則，對(duì)整個(gè)法律活動(dòng)的進(jìn)行起到了指導(dǎo)和引領(lǐng)的作用。在本文中國(guó)際私法上保護(hù)弱者利益原則的基本特點(diǎn)就決定了該原則必定應(yīng)成為國(guó)際私法的基本原則。
第一，國(guó)際私法的基本精神之一是弱者利益保護(hù)。該原則體現(xiàn)了立法者的價(jià)值取向，也是對(duì)國(guó)家所選擇的行為模式的某種程度上的展現(xiàn)。第二，該原則應(yīng)用領(lǐng)域多。弱者利益保護(hù)原則在國(guó)際私法的各個(gè)領(lǐng)域都可以適用，對(duì)國(guó)際民商事交往活動(dòng)具有指導(dǎo)的意義，國(guó)際上也是作為一種慣例而存在。第三，該原則具有相對(duì)穩(wěn)定性。雖然國(guó)際政治經(jīng)濟(jì)大環(huán)境在不斷的變化、發(fā)展，國(guó)家之間的交往不斷增多，但是弱者利益保護(hù)原則作為國(guó)際私法上的一個(gè)原則在一定的階段內(nèi)仍然呈現(xiàn)出穩(wěn)定的現(xiàn)象。這是經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的實(shí)踐和理論積累而沉淀下來(lái)的，是法的基本精神的體現(xiàn)和宗旨的要求，也是作為一項(xiàng)國(guó)際私法基本原則的應(yīng)具有特點(diǎn)。
�。ǘ﹪�(guó)際私法領(lǐng)域基本原則中增加保護(hù)弱者利益的必然性
1.保護(hù)弱者利益原則是對(duì)人權(quán)的體現(xiàn)
弱勢(shì)群體是社會(huì)中一直存在的部分，其利益也是應(yīng)該得到保護(hù)和滿(mǎn)足的，所以從國(guó)際統(tǒng)治者的角度出發(fā)對(duì)弱者利益進(jìn)行保護(hù)也就是對(duì)尊重人權(quán)的表現(xiàn)�？v觀歷代各個(gè)國(guó)家的歷史，所有的法律的制定都是因?yàn)樯鐣?huì)的發(fā)展，為了滿(mǎn)足人類(lèi)的需要而制定的。所以作為一種制度安排或是社會(huì)的意識(shí)形態(tài)、社會(huì)不斷進(jìn)步的需要，國(guó)際私法同國(guó)際法一樣都是以尊重個(gè)體對(duì)作為人所需要的基本權(quán)利為前提的，都是立足于保護(hù)人權(quán)的。而所謂的人權(quán)，就是作為一個(gè)人所應(yīng)該享有的基本的權(quán)利，為了滿(mǎn)足了作為人的基本權(quán)利將弱者利益保護(hù)原則作為基本原則是正確且符合當(dāng)前的情況的。在現(xiàn)代社會(huì)中，國(guó)家在制定法律時(shí)也是秉持這公平、公正、自由、秩序、人權(quán)的前提，這就是法律的價(jià)值的體現(xiàn)，以人為本也體現(xiàn)了人才是處理問(wèn)題的根本出發(fā)點(diǎn)和歸宿。
以人為本在生活和法律中都占有及其重要的地位，在國(guó)際私法領(lǐng)域也是如此。
2. 追求實(shí)質(zhì)正義是保護(hù)弱者利益的目的之所在
何為實(shí)質(zhì)正義？柏拉圖、凱爾森等學(xué)者認(rèn)為：
“正義是一種主體的價(jià)值判斷，是各個(gè)人都做到自己該做的事情”.而在我們的理解中，正義是人類(lèi)社會(huì)普遍認(rèn)為的崇高的價(jià)值，是彰顯符合事實(shí)規(guī)律、道理或某種公認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)的行為。實(shí)質(zhì)正義則意味著正義的最終狀態(tài)的實(shí)現(xiàn)，在指實(shí)際生活中所有事情的處理都做要到黑白分明、有理有據(jù)。不僅要追求形式正義，更要追求實(shí)質(zhì)正義，任何一項(xiàng)基本原則的制定都有其特定的價(jià)值取向，保護(hù)弱者原則也體現(xiàn)了國(guó)際私法對(duì)實(shí)質(zhì)正義的價(jià)值追求，也正是其追求實(shí)質(zhì)正義的目的所在。
3. 國(guó)際私法根本宗旨是對(duì)弱者利益保護(hù)的體現(xiàn)
法的規(guī)范作用主要是指指引、評(píng)價(jià)、教育、預(yù)測(cè)等所起到的作用。從社會(huì)作用上看，主要包括兩個(gè)方面：一是表現(xiàn)在對(duì)于國(guó)家中所存在的各種階級(jí)以及其之間的內(nèi)外部的各種的關(guān)系的引導(dǎo)和教育作用。二是對(duì)社會(huì)生活中人們的狀態(tài)進(jìn)行調(diào)整和管理的作用。在社會(huì)生活中法的作用主要為對(duì)人的約束力，對(duì)于有些社會(huì)現(xiàn)象只能通過(guò)對(duì)人們意志的約束才能解決問(wèn)題，才能維護(hù)社會(huì)秩序。故此，國(guó)際私法作為一個(gè)法律部門(mén)其根本目標(biāo)是調(diào)整平等主體之間的民商事關(guān)系，如何才能做到公平合理地處理含有涉外因素的民商事法律關(guān)系是國(guó)際私法一直以來(lái)所追求的目標(biāo)。
4. 保護(hù)弱者利益原則是追隨國(guó)際私法發(fā)展大背景的需要
在世界各個(gè)國(guó)家之間的交往日漸密切，經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速的大背景下，人們對(duì)于物質(zhì)的需求已經(jīng)低于對(duì)于精神的追求。作為各個(gè)國(guó)家都存在的弱者利益保護(hù)問(wèn)題，就自然而然地越來(lái)越引起大家的關(guān)注，人們現(xiàn)在也開(kāi)始更多的關(guān)注到人權(quán)、弱勢(shì)群體和人文關(guān)懷等方面，因此從這點(diǎn)出發(fā)保護(hù)弱者利益原則就順應(yīng)了國(guó)際大潮流而更應(yīng)該成為一項(xiàng)基本原則而存在。
三、保護(hù)弱者利益保護(hù)原則應(yīng)作為基本原則而存在的原因
（一）立法指導(dǎo)作用
即將弱者利益原則作為國(guó)際私法的基本原則并以此為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)整部法律的制定進(jìn)行指導(dǎo)和調(diào)整，從而對(duì)具體制度及規(guī)則作出詳細(xì)的規(guī)劃，圍繞基本原則對(duì)整部法律進(jìn)行制定，從而使整部法律協(xié)調(diào)一致。這就對(duì)整部法律的大方向進(jìn)行了一個(gè)把控，在有些問(wèn)題無(wú)法從法律中得到解決時(shí)，可以從基本原則出發(fā)對(duì)問(wèn)題進(jìn)行解決。
�。ǘ┮�(guī)范的作用
國(guó)際私法的規(guī)范作用一是對(duì)個(gè)體行為進(jìn)行指引，指出應(yīng)不應(yīng)該做或可以不可以做。通過(guò)法律規(guī)定對(duì)人們的行為進(jìn)行指引，從而使人們?cè)谧鲆患聲r(shí)知道是不是應(yīng)該做。二是對(duì)他人的行為進(jìn)行一定的評(píng)價(jià)，弱者利益保護(hù)原則具有判斷、衡量他人行為是否合法或有效的評(píng)價(jià)作用，對(duì)什么是弱者及其具體行為進(jìn)行有效評(píng)價(jià)。三是弱者利益保護(hù)原則作為基本原則會(huì)對(duì)人們行為的約束力增強(qiáng)，對(duì)于違反該原則的行為可以進(jìn)行一定的制裁，維護(hù)社會(huì)的秩序和穩(wěn)定。例如，在涉外民商事案件中，雙方當(dāng)事人在對(duì)選擇適用何國(guó)法律時(shí)發(fā)生爭(zhēng)議，且該法律的選擇對(duì)案件的判決結(jié)果具有影響，則這時(shí)在考慮法律適用問(wèn)題上時(shí)可以考慮該案件是否有涉及到有關(guān)弱者利益保護(hù)問(wèn)題，如果涉及該方面則就可以依照該原則對(duì)爭(zhēng)議進(jìn)行處理。
�。ㄈ⿵浹a(bǔ)立法不足的作用
法律會(huì)因?yàn)樯鐣?huì)的不斷發(fā)展而出現(xiàn)一些與社會(huì)發(fā)展不相適應(yīng)的情況，而法律又具有一定的穩(wěn)定性，所以不是能夠輕易變動(dòng)的。立法者在制定法律時(shí)也不可能面面俱到，因此對(duì)于立法者在制定法律時(shí)沒(méi)有預(yù)料到的情形，可以通過(guò)弱者利益保護(hù)原則的基本原則來(lái)進(jìn)行指導(dǎo)。在具體處理案件時(shí)會(huì)遇到無(wú)法可循的情況，這時(shí)就需要在基本原則大前提的指導(dǎo)下，在基本原則的指導(dǎo)下對(duì)案件進(jìn)行分析和解決。法律是隨著社會(huì)的進(jìn)步而發(fā)展的，所以有時(shí)法律可能會(huì)具有滯后性，會(huì)出現(xiàn)有些問(wèn)題無(wú)法可尋的情況，這時(shí)就要運(yùn)用基本原則來(lái)解決此類(lèi)的問(wèn)題，這也是法律的公平正義之所在。
四、中國(guó)國(guó)際私法要堅(jiān)持保護(hù)弱者利益的原則
�。ㄒ唬┲袊�(guó)涉外民商事關(guān)系中對(duì)保護(hù)弱者實(shí)踐的理論支持
2010 年頒布的《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》對(duì)有關(guān)弱者問(wèn)題也作出了規(guī)定。例如法條的第二十五條規(guī)定父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系時(shí)，在雙方都無(wú)共同經(jīng)常居所地時(shí)適用一方當(dāng)事人按照規(guī)定應(yīng)該選擇的法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。而第十二八、二十九、三十條中有關(guān)收養(yǎng)關(guān)系的解除問(wèn)題、扶養(yǎng)問(wèn)題以及監(jiān)護(hù)問(wèn)題，對(duì)于產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)應(yīng)如何選擇適用法律問(wèn)題都作出了明確規(guī)定，這其中都有對(duì)在爭(zhēng)議中處于弱勢(shì)地位的當(dāng)事方的利益進(jìn)行保護(hù)的規(guī)定。在關(guān)于消費(fèi)合同中方面，對(duì)有關(guān)消費(fèi)者爭(zhēng)議的處理適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地或有消費(fèi)者來(lái)選擇適用，這也體現(xiàn)了保護(hù)弱者利益的一個(gè)初衷。以及第四十六條的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問(wèn)題適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地。這些法條就是對(duì)弱者利益保護(hù)的條款的.具體體現(xiàn)，也就從側(cè)面說(shuō)明了我國(guó)對(duì)于弱者利益保護(hù)原則是有具體法律條文對(duì)其加以確定和規(guī)范的。
當(dāng)然，我國(guó)的法律制定雖然考慮到了弱者保護(hù)的問(wèn)題，但是仍然存在一些問(wèn)題。比如一是對(duì)法律條文的大框架上總的規(guī)定與具體的條文存在一定沖突，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)前后矛盾的情況。二是對(duì)于弱者利益保護(hù)原則的規(guī)定遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如外國(guó)的體系健全，可能只是流于表面的情況比較多。三是對(duì)于這個(gè)問(wèn)題的普及也未達(dá)到一定的水平，人們對(duì)于這個(gè)問(wèn)題并不是那么了解，對(duì)于自己的權(quán)利并沒(méi)有一個(gè)客觀的認(rèn)識(shí)。
�。ǘ⿲�(duì)有關(guān)中國(guó)加強(qiáng)弱者利益保護(hù)的思考
1.要注意保護(hù)弱者利益原則的普遍推廣性
保護(hù)弱者利益原則作為基本原則的主要意義就是將其融入進(jìn)整個(gè)法律的制定過(guò)程之中，在具體的法律條文中將其體現(xiàn)出來(lái)并運(yùn)用于實(shí)踐當(dāng)中，以這種方法使得現(xiàn)實(shí)中的案例與基本原則得以融合。
保護(hù)弱者利益原則從出發(fā)點(diǎn)來(lái)看是為了平衡弱者與強(qiáng)者之間的不平衡問(wèn)題，讓社會(huì)看到弱者的困難境地。但是并不能就此而將所有的重?fù)?dān)都放在社會(huì)的肩上，也要讓弱者自己看到自己的不足和存在的問(wèn)題，將他們的權(quán)利告訴他們，讓他們能夠運(yùn)用好法律武器來(lái)保護(hù)自己的合法權(quán)益，而不是在原地停滯不前，一直作為一個(gè)弱者而存在。但是任何事情都是過(guò)猶不及的，因此要考慮到一個(gè)度的問(wèn)題，避免因?yàn)檫^(guò)度而造成一些不好的結(jié)果，使得原本的好的價(jià)值導(dǎo)向也蕩然無(wú)存。作為一個(gè)很難從根本上進(jìn)行解決的問(wèn)題，并且弱者是與強(qiáng)者意義相對(duì)的詞語(yǔ)，而且現(xiàn)在對(duì)弱者的理解也仍然存在著一定的分歧和異議。所以想要將這個(gè)原則在國(guó)際私法上全面適用，還是需要一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間和適應(yīng)過(guò)程的。
2. 在我國(guó)國(guó)際私法的基本原則中增加弱者利益保護(hù)原則
將該原則作為國(guó)際私法的基本原則有利于彌補(bǔ)立法的不足，為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的執(zhí)法活動(dòng)提供一定的依據(jù)，可以在法律規(guī)定發(fā)生沖突時(shí)根據(jù)該基本原則的規(guī)定選擇適用有利于保護(hù)弱者的法律，從而使弱者利益得到保護(hù)。保護(hù)弱者利益原則還沒(méi)有被國(guó)際私法學(xué)術(shù)領(lǐng)域所認(rèn)同，但在理論研究方面有許多學(xué)者認(rèn)為保護(hù)弱者利益原則應(yīng)成為國(guó)際私法基本原則，所以將該原則作為基本原則的想法是指日可待的。
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