將境外上市相關(guān)法規(guī)修改納入2016《證券法》修訂

　　全國政協(xié)委員 、中國工商銀行副行長張紅力日前提交的提案建議，盡快修訂境外上市相關(guān)法律法規(guī)，將其修改納入《證券法》修訂的進程，豐富《證券法》中關(guān)于境外上市的條款。

　　近年來，證監(jiān)會持續(xù)推進境外上市制度改革，陸續(xù)推出了取消財務(wù)審核，取消A/H定價限制，簡化審核程序，全面提升審核透明度，拓寬企業(yè)境外融資渠道，推進境內(nèi)企業(yè)以優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)債等多種方式在境外融資等一系列改革舉措，有效提高了審核質(zhì)量和效率。

　　張紅力表示，隨著國際國內(nèi)市場形勢的變化，以及中國人民幣國際化和“一帶一路”戰(zhàn)略的加速推進，境內(nèi)企業(yè)境外上市依據(jù)的主要法律法規(guī)已明顯跟不上形勢發(fā)展的需要，亟須加以修訂完善。

　　目前，中國境內(nèi)企業(yè)境外上市的主要法律法規(guī)依據(jù)包括：1994年發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》(國務(wù)院令第160號，以下簡稱《特別規(guī)定》)、《到境外上市公司章程必備條款》(以下簡稱《必備條款》)以及1997年發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》(國發(fā)[1997]21號，以下簡稱21號文)等法規(guī)，部分條款已明顯不能適應(yīng)市場環(huán)境變化和新形勢下的客觀需要，對企業(yè)“走出去”形成制約，亟待調(diào)整。

　　張紅力認為，上述法律法規(guī)存在以下主要問題：

　　一是部分規(guī)定與上位法不一致，明顯落后于經(jīng)濟與法律現(xiàn)狀。境外上市制度實施20年來，中國社會經(jīng)濟發(fā)生深刻變化，法規(guī)建設(shè)也與時俱進。2005年《公司法》做出重大修改。20年不變的《特別規(guī)定》及《必備條款》的部分規(guī)定與現(xiàn)行《公司法》存在差異和不協(xié)調(diào)之處，如股東大會表決權(quán)、特別決議事項的范圍、公司減資、合并、分立的法律程序、發(fā)起人數(shù)量要求等，需要繼續(xù)修訂。

　　二是部分定義含混，概念界定模糊，監(jiān)管對象不清晰。例如，21號文關(guān)于“中資非上市公司”、“中資控股的上市公司”(所謂“大紅籌”公司)等概念界定模糊，致使實踐中監(jiān)管對象范圍不清晰，企業(yè)無所適從，監(jiān)管責(zé)任也難以落實。

　　三是部分公司治理規(guī)定制約了公司決策效率，影響了公司重大事項的實施。實踐中，《特別規(guī)定》和《必備條款》已對公司的運作形成了不合理的制約，弱化了公司的運營決策效率和國際競爭力。例如，45天股東大會通知期限、類別股東表決機制等規(guī)定，嚴(yán)重影響了公司決策效率，為公司在進行并購重組等時效性強重大事項時帶來了不少困難。

　　四是部分規(guī)定不利于企業(yè)根據(jù)市場情況進行自主決策，不符合市場化發(fā)展方向。例如，《特別規(guī)定》關(guān)于境外上市股份需以外幣認購的限制，不利于企業(yè)進行幣種的合理配置和防范匯率風(fēng)險，不符合人民幣國際化的發(fā)展方向。該限制也制約了企業(yè)通過直接發(fā)行H股進行跨境資產(chǎn)并購。21號文關(guān)于禁止“買殼上市”和嚴(yán)格限制任何形式的“紅籌注資”等政策，其“一刀切”的管理方式既難以滿足公司業(yè)務(wù)和資產(chǎn)整合的需求，也不符合國家鼓勵企業(yè)“走出去”的戰(zhàn)略。

　　五是部分規(guī)定體現(xiàn)的管理思路不適應(yīng)新時期的`要求，難以落實。

　　對此，張紅力提出了三點具體修改完善的建議：其一是強化頂層設(shè)計。建議將境外上市相關(guān)法律法律的修改納入《證券法》修訂的進程中，豐富《證券法》中關(guān)于境外上市的條款。

　　其二是細化實施規(guī)則。建議由中國證監(jiān)會牽頭，會同國務(wù)院法制辦等有關(guān)部門，在《證券法》修訂前盡快先行啟動對《特別規(guī)定》、《必備條款》及21號文的統(tǒng)籌修訂工作，進一步改善境外上市監(jiān)管環(huán)境，適應(yīng)市場變化，滿足企業(yè)和經(jīng)濟發(fā)展的客觀需求。

　　其三是加強境內(nèi)境外監(jiān)管協(xié)調(diào)。在修訂過程中，應(yīng)與香港證監(jiān)會、港交所、美、英、德等境外監(jiān)管機構(gòu)保持溝通，做好相關(guān)制度的境內(nèi)外銜接，做好修訂工作。

　　張紅力：完善監(jiān)管處罰機制 提高證券違法成本

　　“推進股票、債券市場改革和法治化建設(shè)”被寫入今年的政府工作報告。如何進行資本市場的法治化建設(shè)?全國政協(xié)委員、工行副行長張紅力7日給出了自己的觀點。他建議，《證券法》的修訂工作應(yīng)該作為今年經(jīng)濟金融立法領(lǐng)域的重中之重，并將加大對證券違法行為處罰力度作為《證券法》修訂的重要內(nèi)容。高效的法治化還需要完善的執(zhí)法體系，張紅力建議加大執(zhí)法力度，提高法律法規(guī)的震懾力，真正做到立法和執(zhí)法之間的配套協(xié)調(diào)。

　　在我國大力推進證券市場改革的背景下，信息披露違規(guī)、內(nèi)幕交易案件、市場操縱案件、“老鼠倉”以及大股東利用資本權(quán)力侵害中小股東利益事件、上市公司欺詐行為屢有發(fā)生。張紅力指出，雖然主管部門加大了打擊證券違法力度，但仍顯不足。一是對中小投資者的保護力度不足，嚴(yán)重侵害了公共利益;二是對違法違規(guī)主體處罰措施較輕，無法形成有效的約束和震懾;三是對證券欺詐行為相關(guān)個人的處罰力度不足，責(zé)任落空現(xiàn)象嚴(yán)重;四是對證券違法行為處罰對象錯位，導(dǎo)致證券造假行為頻發(fā)。

　　“在推進注冊制改革的過程中，沒有強有力的證券違法行為處罰制度，注冊制實施后的市場違法行為將會更為猖獗，甚至可能導(dǎo)致注冊制改革的失敗，被迫走回頭路。”張紅力直言。

　　鑒于上述的種種不足，張紅力在這份題為《關(guān)于強化證券市場違法行為處罰法律制度》的提案中建議，國家層面亟須在法律頂層設(shè)計、行政與司法銜接、上市公司退出等方面完善監(jiān)管處罰機制，提高證券市場違法成本，促進中國證券市場健康發(fā)展。

　　從證券市場法律頂層設(shè)計看，張紅力建議，全國人大常委會將《證券法》的修訂工作作為今年經(jīng)濟金融立法領(lǐng)域的重中之重加以推進，將加大對證券違法行為處罰力度作為《證券法》修訂的重要內(nèi)容，切實維護證券市場中小投資者權(quán)益。

　　他指出，注冊制下亟須強有力的法律配套措施。一是建立完善的信息披露制度。一方面通過修訂《證券法》，將證券監(jiān)管的重點放到事后審查和事中審查之中，賦予證監(jiān)會根據(jù)具體情況制定相關(guān)規(guī)則的權(quán)力，加大對上市公司信息披露違法案件的查處力度;另一方面充分發(fā)揮證券交易所的優(yōu)勢，盡快著手證券交易所的公司化改革，使其作為一個獨立的公司制機構(gòu)參與市場競爭，對上市公司實行嚴(yán)格的信息披露監(jiān)管，以增強市場融資功能。

　　二是建立以信用為導(dǎo)向的上市公司退市標(biāo)準(zhǔn)。完善退市制度的相關(guān)法律條例，在《證券法》修訂中增加違法的退市標(biāo)準(zhǔn)，引入公司治理的退市標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)控股股東違背誠實守信原則、內(nèi)部人控制非常嚴(yán)重時，可以暫停股票上市交易，危害特別大的可以強制使之退市。

　　要實現(xiàn)法治化，既需要法律的完備，也需要完善的執(zhí)法體系。

　　張紅力建言，加大執(zhí)法力度，提高法律法規(guī)的震懾力，真正做到立法和執(zhí)法之間的配套協(xié)調(diào)，促進證券監(jiān)管處罰法制功能的實現(xiàn)。同時，健全并完善行政處罰程序所必要的程序性規(guī)范，健全我國證券監(jiān)管信息公開制度;在特定證券市場違法案件借鑒集團訴訟模式，完善現(xiàn)有的代表人訴訟制度;對于部分證券犯罪類型采取舉證責(zé)任倒置的原則，轉(zhuǎn)移公訴機關(guān)的部分舉證責(zé)任，解決證券犯罪行為“取證難”的問題;探索在上海、深圳等地建立專業(yè)的證券法庭，提高專業(yè)化水平和審判效率，破除對上市公司的地方保護主義。

　　此外，張紅力建議要妥善解決證券監(jiān)管行政處罰與刑事處罰適用銜接問題。一是全國人大對證券行政執(zhí)法機關(guān)和檢察機關(guān)的信息共享銜接機制進行專門的法律確認;二是細化證券領(lǐng)域違法犯罪案件移送的法律制度，制定明確統(tǒng)一的案件移送標(biāo)準(zhǔn)，真正做到使案件移送和監(jiān)督工作有據(jù)可依;三是規(guī)范信息通報制度、聯(lián)席會議制度、規(guī)范查處案件協(xié)作和配合的程序制度等，建立起規(guī)范的信息傳播和溝通的渠道，推動證券領(lǐng)域涉嫌犯罪的行政案件及時轉(zhuǎn)入司法審查程序;四是明確證券行政執(zhí)法機關(guān)和檢察機關(guān)案件線索移送的工作程序;五是建立有效的案件移送監(jiān)督制度。

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