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《私募投資基金募集行為管理辦法》說明
一、起草背景
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱《私募辦法》)自頒布以來，對促進(jìn)各類私募投資基金(以下簡稱私募基金)健康規(guī)范發(fā)展起了非常重要的作用。根據(jù)《私募辦法》第十六條的規(guī)定，私募基金管理人可以采取自行銷售私募基金以及委托銷售機(jī)構(gòu)銷售私募基金兩種方式，由中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(以下簡稱中國基金業(yè)協(xié)會)按照不同類別私募基金的特點制定投資者風(fēng)險識別能力和承擔(dān)能力問卷及風(fēng)險揭示書的內(nèi)容與格式指引。據(jù)此，為加強(qiáng)保護(hù)私募基金投資者的合法權(quán)益，進(jìn)一步規(guī)范私募基金的募集市場，中國基金業(yè)協(xié)會在對近年來私募基金在募集過程中的各種現(xiàn)象、問題研究和總結(jié)基礎(chǔ)之上，制定了《私募投資基金募集行為管理辦法》(以下簡稱《募集行為辦法》、本辦法)，現(xiàn)以行業(yè)自律規(guī)則的形式發(fā)布實施。
(一)私募基金募集現(xiàn)狀
私募基金行業(yè)的發(fā)展日益壯大，風(fēng)險不斷積聚，風(fēng)險事件陸續(xù)暴露。截至2016年2月，中國基金業(yè)協(xié)會共辦結(jié)236件(次)涉嫌違規(guī)的私募案件，案件涉及的主要違法違規(guī)類型表現(xiàn)為公開宣傳、虛假宣傳、保本保收益、向非合格投資者募集資金、非法集資、非法吸收公眾存款等，其中多數(shù)為發(fā)生在募集環(huán)節(jié)的問題。
1、公開宣傳或者變相公開宣傳
在協(xié)會辦理自律案件、投訴舉報以及與行政對接案件的過程中，發(fā)現(xiàn)一些機(jī)構(gòu)公開或者變相公開宣傳私募基金產(chǎn)品，主要表現(xiàn)為通過公司網(wǎng)站、微信公眾號、工作人員撥打電話等方式公開宣傳推介私募基金產(chǎn)品。
2、虛假宣傳
私募基金宣傳推介過程中的虛假宣傳主要表現(xiàn)在以下三個方面：
(1)私募基金募集機(jī)構(gòu)向投資者混淆管理人角色
私募基金管理人委托銀行、證券公司等機(jī)構(gòu)為其募集資金，利用銀行、證券公司的客戶資源來實現(xiàn)基金產(chǎn)品的迅速募集。由于銷售沖動或其他原因，基金銷售機(jī)構(gòu)的工作人員往往并未向投資者披露基金銷售機(jī)構(gòu)與該基金產(chǎn)品之間不存在投資管理關(guān)系的事實。一旦私募基金出現(xiàn)兌付危機(jī)或其他問題，不明真相的投資者往往到銷售機(jī)構(gòu)討說法，混淆了基金管理人與基金銷售機(jī)構(gòu)的角色。
(2)虛假宣傳重要信息
一些募集機(jī)構(gòu)及其工作人員在宣傳推介私募基金時存在虛假宣傳的現(xiàn)象，如虛構(gòu)托管機(jī)構(gòu)、虛構(gòu)擔(dān)保機(jī)構(gòu)、虛構(gòu)律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等，利用投資者對此類機(jī)構(gòu)的信任來實現(xiàn)迅速募集的目的。
(3)以保本保收益引誘投資者
募集機(jī)構(gòu)及其工作人員在宣傳推介私募基金時以保證本金不受損失，許諾固定收益等方式誘使投資者進(jìn)行投資，在基金合同收益分配部分寫有“預(yù)期收益”、“預(yù)計收益”等字樣，使投資者誤以為自己所購私募基金為保障本金的固定收益產(chǎn)品。當(dāng)前中國社會仍存在不少私募基金投資者雖滿足合格投資者的財務(wù)要求，但缺乏法律與投資知識，不能分辨出募集相關(guān)人員的虛假宣傳與引誘。一旦基金產(chǎn)品出現(xiàn)投資失敗、兌付危機(jī)等風(fēng)險，受蒙騙的投資者無法接受現(xiàn)實，由于募集人員的推介表述與基金合同內(nèi)容不一致、證據(jù)不足等原因，這類投資者的權(quán)益訴求難以得到保障。
3、向非合格投資者募集資金
個別募集機(jī)構(gòu)資金募集不合規(guī)，違反《私募辦法》的有關(guān)規(guī)定，未審查投資者是否滿足合格投資者的相關(guān)條件，未對投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進(jìn)行鑒別，未履行投資者適當(dāng)性審查義務(wù)。募集機(jī)構(gòu)“只募錢不看人”，向不具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力的投資者銷售私募基金，甚至向非合格投資者募集資金，給投資者造成其無法承受的后果，嚴(yán)重危害社會的安定團(tuán)結(jié)。
4、部分從業(yè)人員非法售賣“飛單”
在私募基金募集相關(guān)環(huán)節(jié)中，存在一些從業(yè)人員未經(jīng)正式授權(quán)即從事募集活動的現(xiàn)象，該類私募基金的風(fēng)險一旦暴露，投資者維權(quán)將遭受重重阻礙。因此，相關(guān)人員售賣“飛單”的違法行為亟待遏制，默許從業(yè)人員非法售賣“飛單”的募集機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
行業(yè)自律統(tǒng)計調(diào)查反映出私募基金行業(yè)缺乏規(guī)范指導(dǎo)，不法分子有機(jī)可乘，罔顧法律法規(guī)的規(guī)定，甚至假借私募的名義行非法集資之實。非法私募混淆視聽，不僅嚴(yán)重?fù)p害投資者的個人權(quán)益，同時給整個行業(yè)帶來負(fù)面影響，破壞私募行業(yè)成長的根基。
(二)私募基金募集環(huán)節(jié)主要問題
1、“募管權(quán)責(zé)不清”催生行業(yè)亂象
私募基金行業(yè)中，因募集和管理權(quán)責(zé)不清而產(chǎn)生糾紛的案例比比皆是，而由于私募基金行業(yè)的固有特點，“募”、“管”權(quán)責(zé)劃分不清對管理人、募集機(jī)構(gòu)、投資者甚至整個行業(yè)都會產(chǎn)生不利影響。
(1)“募管權(quán)責(zé)不清”存在巨大道德風(fēng)險
私募基金管理人遵循的投資理念不同、采取的投資方法各異，私募基金的投資風(fēng)格多樣。投資者需要挑選適合自己的私募基金管理人，而私募基金管理人也需要選擇與產(chǎn)品風(fēng)險相匹配的合格投資者。然而，一些受委托的募集機(jī)構(gòu)，在銷售費用的利誘下，利用信息不對稱向投資者推銷產(chǎn)品，卻在基金出現(xiàn)投資風(fēng)險后以非基金合同當(dāng)事人為由，不承擔(dān)募集和信息披露責(zé)任，讓投資者承擔(dān)最終的道德風(fēng)險。有機(jī)構(gòu)反映投資者頻繁質(zhì)疑管理人的投資決策和投資理念，在產(chǎn)品凈值發(fā)生波動時甚至直接投訴管理人，使得雙方的合作難以維系，而受委托的募集機(jī)構(gòu)對投資者風(fēng)險識別能力的把控和推介產(chǎn)品過程中的不盡責(zé)是造成以上問題的重要原因。
(2)“募管權(quán)責(zé)不清”損害募集機(jī)構(gòu)利益
實踐中存在私募基金管理人通過委托銀行、券商等機(jī)構(gòu)代銷私募基金為自身增信的現(xiàn)象，受委托的募集機(jī)構(gòu)工作人員在銷售基金過程中未履行應(yīng)盡的告知義務(wù)，投資者不知曉其購買的基金產(chǎn)品與銷售人員就職的機(jī)構(gòu)之間并無投資管理的法律關(guān)系，以上私募基金產(chǎn)品一旦出現(xiàn)問題，投資者往往向受委托的募集機(jī)構(gòu)要求兌付，這將對募集機(jī)構(gòu)的日常工作和聲譽(yù)造成不良影響。
(3)“募管權(quán)責(zé)不清”難以有效實現(xiàn)非公開募集
私募基金必須以非公開方式募集設(shè)立，然而由于職責(zé)劃分不清，法律關(guān)系界定不明，在實踐中，受私募基金管理人委托的募集機(jī)構(gòu)向客戶推銷私募基金產(chǎn)品時很難保證募集的非公開性，存在相當(dāng)高的行業(yè)風(fēng)險。
2、私募基金募集環(huán)節(jié)監(jiān)管存在缺失
現(xiàn)有《基金法》、《私募辦法》框架下，私募基金募集機(jī)構(gòu)需履行合格投資者識別確認(rèn)以及更高標(biāo)準(zhǔn)的信義義務(wù)，因此對私募基金的募集監(jiān)管要求應(yīng)當(dāng)比公募基金更為嚴(yán)格。當(dāng)前公募基金的銷售機(jī)構(gòu)須在中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格，而對私募基金的銷售資質(zhì)尚無明文規(guī)定。
現(xiàn)實中，私募基金募集主要通過管理人或第三方機(jī)構(gòu)以產(chǎn)品銷售的形式完成，在相關(guān)規(guī)則、罰則缺失的監(jiān)管環(huán)境下，募集機(jī)構(gòu)違規(guī)成本較低，導(dǎo)致本應(yīng)由管理人承擔(dān)的受托責(zé)任、投資者適當(dāng)性審查等責(zé)任通過不同形式實現(xiàn)轉(zhuǎn)移、混淆。不僅如此，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任同樣得不到界定和履行，導(dǎo)致無法對其違規(guī)募集行為進(jìn)行有效的防范。在違背甚至侵害投資者利益的行為發(fā)生后，更缺乏有效的追償和救助機(jī)制。
(三)違法違規(guī)私募存在的主要原因
當(dāng)前違法違規(guī)私募屢禁不止，其原因一方面在于私募行業(yè)規(guī)則體系不健全，對私募基金募集行為的監(jiān)管存在缺失，違法違規(guī)成本低，驅(qū)使一些私募機(jī)構(gòu)募集資金過程中游走于灰色地帶，大打法律擦邊球;另一方面，一些私募機(jī)構(gòu)對現(xiàn)有《基金法》、《私募辦法》框架下的法律法規(guī)認(rèn)識不夠充分，不能正確理解法律法規(guī)的規(guī)定，私募基金募集行為缺乏相關(guān)指導(dǎo);最后，投資者教育不到位，私募機(jī)構(gòu)與投資者信息極度不對稱也是造成違法違規(guī)私募機(jī)構(gòu)能夠?qū)覍业贸训闹匾颉?/p>
行業(yè)要取得長足發(fā)展，必須走規(guī)范、合規(guī)的道路。私募基金不設(shè)行政審批，實行登記備案制，這意味著中國基金業(yè)協(xié)會擔(dān)負(fù)著重大的事中事后監(jiān)管職責(zé)。
在私募基金的資金募集、登記備案、投資運作等各個環(huán)節(jié)中，資金募集是發(fā)起設(shè)立私募基金的一個重要環(huán)節(jié)。募集行為規(guī)范是防范違規(guī)風(fēng)險的第一道防線，是事中監(jiān)管的一項重要體現(xiàn)。本辦法的實施，可以為規(guī)范私募基金募集市場提供自律監(jiān)管的依據(jù)，引導(dǎo)募集機(jī)構(gòu)合法合規(guī)經(jīng)營，加強(qiáng)投資者的教育。
二、主要內(nèi)容
《募集行為辦法》分為七章，共四十四條，主要從募集辦法的適用范圍、私募基金募集的一般性規(guī)定、特定對象確定、推介行為、合格投資者確認(rèn)及基金合同簽署等方面進(jìn)行自律管理，體現(xiàn)了私募基金募集活動的自律監(jiān)管框架。主要內(nèi)容如下：
(一)關(guān)于募集辦法的適用范圍
《募集行為辦法》第二條、第三條明確了以非公開方式向投資者募集資金的行為適用本辦法，只有在中國基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人可以募集其自行管理的私募基金、在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機(jī)構(gòu)(以下統(tǒng)稱募集機(jī)構(gòu))及其從業(yè)人員可以受私募基金管理人的委托募集私募基金，前述兩類機(jī)構(gòu)可以從事推介私募基金，發(fā)售基金份額(權(quán)益)，辦理基金份額(權(quán)益)認(rèn)/申購(認(rèn)繳)、贖回(退出)等募集業(yè)務(wù)。
基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu)就其參與私募基金募集業(yè)務(wù)的環(huán)節(jié)適用本辦法。外包服務(wù)機(jī)構(gòu)包括為私募基金管理人提供募集服務(wù)的在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機(jī)構(gòu)(以下簡稱基金銷售機(jī)構(gòu))，為私募基金募集機(jī)構(gòu)提供支付結(jié)算服務(wù)、私募基金募集結(jié)算資金監(jiān)督、份額登記等與私募基金募集業(yè)務(wù)相關(guān)服務(wù)的機(jī)構(gòu)。
(二)私募基金募集的一般性規(guī)定
《募集行為辦法》第二章規(guī)定了募集過程中的一般性規(guī)定，主要包括募集機(jī)構(gòu)的責(zé)任、委托募集的特殊規(guī)定、基金銷售協(xié)議、禁止非法拆分轉(zhuǎn)讓、保密義務(wù)、投資者資料保存義務(wù)、募集結(jié)算資金專用賬戶的開立、監(jiān)督及資金安全等。
《募集行為辦法》第六條規(guī)定了募集機(jī)構(gòu)的責(zé)任，無論是私募基金管理人還是受委托的基金銷售機(jī)構(gòu)，在私募基金募集過程中應(yīng)當(dāng)恪盡職守、誠實信用、謹(jǐn)慎勤勉，防范利益沖突，履行說明義務(wù)、反洗錢義務(wù)等相關(guān)義務(wù)，承擔(dān)特定對象確定、投資者適當(dāng)性審查、私募基金推介及合格投資者確認(rèn)等相關(guān)責(zé)任。前述募集機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員不得從事侵占基金財產(chǎn)和客戶資金、利用私募基金相關(guān)的未公開信息進(jìn)行交易等違法活動。
《募集行為辦法》第七條規(guī)定了私募基金管理人委托募集的責(zé)任，特別強(qiáng)調(diào)其依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任不因委托募集而免除。第八條規(guī)定私募基金管理人委托基金銷售機(jī)構(gòu)募集私募基金的，應(yīng)當(dāng)簽訂基金銷售協(xié)議，并將協(xié)議中關(guān)于私募基金管理人與基金銷售機(jī)構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分以及其他涉及投資者利益的部分作為基金合同的附件�；痄N售協(xié)議須明確管理人、募集機(jī)構(gòu)雙方的權(quán)利義務(wù)，既能明晰雙方職責(zé)，同時保障投資者的知情權(quán)。該條同時規(guī)定，如基金銷售協(xié)議與作為基金合同附件的部分不一致，以基金合同附件為準(zhǔn)。
為了杜絕私募行業(yè)某些機(jī)構(gòu)投資者將所購買的私募基金份額進(jìn)行拆分，轉(zhuǎn)售給非合格投資者的亂象，《募集行為辦法》第九條特別強(qiáng)調(diào)了禁止非法拆分轉(zhuǎn)讓，禁止任何機(jī)構(gòu)和個人為規(guī)避合格投資者標(biāo)準(zhǔn)而募集以私募基金份額或其收益權(quán)為投資標(biāo)的的金融產(chǎn)品，或者將私募基金份額或其收益權(quán)進(jìn)行非法拆分轉(zhuǎn)讓，變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)確保投資者已知悉私募基金轉(zhuǎn)讓的條件。同時，投資者應(yīng)當(dāng)以書面方式承諾其為自己購買私募基金，任何機(jī)構(gòu)和個人不得以非法拆分轉(zhuǎn)讓為目的購買私募基金。通過對買賣雙方的禁止性規(guī)定，杜絕行業(yè)亂象，防范風(fēng)險。
《募集行為辦法》第十條及第十一條分別規(guī)定了募集機(jī)構(gòu)的保密義務(wù)和投資者資料保存義務(wù)。
《募集行為辦法》第十二條至第十四條規(guī)定了募集結(jié)算資金專用賬戶的開立、監(jiān)督及資金安全。第一，募集機(jī)構(gòu)或相關(guān)合同約定的責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶，用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項以及分配基金清算后的剩余基金財產(chǎn)等，確保資金原路返還;第二，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機(jī)構(gòu)簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責(zé)任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款，監(jiān)督機(jī)構(gòu)須承擔(dān)保障投資者資金劃轉(zhuǎn)安全的連帶責(zé)任條款，取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司等金融機(jī)構(gòu)，可以在同一私募基金的募集過程中同時作為募集機(jī)構(gòu)與監(jiān)督機(jī)構(gòu)，豁免簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議;第三，第十四條對募集結(jié)算資金專用賬戶的資金劃轉(zhuǎn)安全提出了具體要求。
《募集行為辦法》第十五條是對私募基金募集程序進(jìn)行提綱挈領(lǐng)地說明，明晰募集行為各項程序，便于規(guī)范私募基金募集行為。
(三)關(guān)于特定對象確認(rèn)
《募集行為辦法》第十六條強(qiáng)調(diào)了募集機(jī)構(gòu)可以向不特定對象進(jìn)行公開宣傳的內(nèi)容及方式，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)確保宣傳信息的真實、準(zhǔn)確、完整，且不得包含單只基金產(chǎn)品的推介內(nèi)容。
在特定對象確認(rèn)程序方面，《募集行為辦法》第十七條及第十八條規(guī)定了募集機(jī)構(gòu)在向投資者推介私募基金之前應(yīng)當(dāng)采取問卷調(diào)查等方式，對投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進(jìn)行評估，并由投資者以書面形式承諾其符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于調(diào)查問卷的主要內(nèi)容，《募集行為辦法》第十九條規(guī)定了必須包含的核心條款，并強(qiáng)調(diào)了對投資者相關(guān)信息的獲取應(yīng)以投資者自愿為前提。中國基金業(yè)協(xié)會按照《私募辦法》的規(guī)定制定了《私募基金投資者風(fēng)險問卷調(diào)查內(nèi)容與格式指引(個人版)》。
利用互聯(lián)網(wǎng)媒介推介私募基金的，《募集行為辦法》第二十條對募集機(jī)構(gòu)在線推介私募基金設(shè)置在線特定對象確定程序做出特殊要求。
(四)關(guān)于私募基金的宣傳推介
《募集行為辦法》第二十一條規(guī)定，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)，根據(jù)私募基金的風(fēng)險類型和評級結(jié)果，向投資者推介與其風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的私募基金。
為規(guī)范私募基金的推介行為，《募集行為辦法》第二十二條規(guī)定了推介材料的責(zé)任方為私募基金管理人，應(yīng)當(dāng)對推介材料內(nèi)容的真實性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)�！赌技袨檗k法》第二十三條規(guī)定了推介材料應(yīng)具備的基本內(nèi)容及信息披露要素。同時，辦法第二十四條及第二十五條從反面規(guī)定了禁止的推介行為和禁止的推介載體，全面細(xì)化了私募基金推介的自律要求。
(五)關(guān)于合格投資者確認(rèn)
在投資者簽署基金合同之前，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)重點向投資者揭示基金風(fēng)險，為更好地保護(hù)投資者利益，《募集行為辦法》第二十六條規(guī)定了風(fēng)險揭示書的具體內(nèi)容，按照《私募辦法》的要求，中國基金業(yè)協(xié)會制定了《私募投資基金風(fēng)險揭示書內(nèi)容與格式指引》。
《募集行為辦法》第二十七條規(guī)定了關(guān)于合格投資者身份的確認(rèn)程序，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求投資者提供必要的資產(chǎn)證明文件或收入證明，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)合理審慎地審查其是否符合合格投資者條件，同時強(qiáng)調(diào)募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)。第二十八條強(qiáng)調(diào)了《私募辦法》所規(guī)定的合格投資者的標(biāo)準(zhǔn)。
《募集行為辦法》第二十九條做出投資冷靜期的規(guī)定，堅持分類管理原則，明確要求私募證券投資基金合同應(yīng)當(dāng)約定投資冷靜期自基金合同簽署完畢且投資者交納認(rèn)購基金的款項后起算;私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金等其他私募基金合同關(guān)于投資冷靜期的約定可以參照前款對私募證券投資基金的相關(guān)要求，也可以自行約定�！赌技袨檗k法》明確要求募集機(jī)構(gòu)在投資冷靜期內(nèi)不得主動聯(lián)系投資者。
募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《募集行為辦法》第三十條的規(guī)定，在冷靜期滿后指令本機(jī)構(gòu)從事基金銷售推介業(yè)務(wù)以外的人員以錄音電話、電郵、信函等留痕方式進(jìn)行回訪，回訪過程不得出現(xiàn)誘導(dǎo)性陳述，募集機(jī)構(gòu)在投資冷靜期內(nèi)進(jìn)行的回訪確認(rèn)無效。該條第二款還進(jìn)一步規(guī)定了回訪的具體內(nèi)容。
《募集行為辦法》第三十一條對投資運作投資者資金的起始點做出相應(yīng)規(guī)定。明確要求基金合同應(yīng)當(dāng)約定投資者在回訪確認(rèn)成功前有權(quán)解除基金合同，出現(xiàn)前述情形時，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照基金合同的約定，及時退還投資者全部認(rèn)購款項。未經(jīng)回訪確認(rèn)成功，投資者交納的認(rèn)購基金款項不得由募集賬戶劃轉(zhuǎn)到基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶，私募基金管理人不得投資運作投資者交納的認(rèn)購基金的款項。
《募集行為辦法》第三十二條對當(dāng)然合格投資者確認(rèn)的條件、范圍以及豁免募集機(jī)構(gòu)的義務(wù)范圍做出相應(yīng)規(guī)定，并對投資者為專業(yè)投資機(jī)構(gòu)的情形豁免募集機(jī)構(gòu)的投資冷靜期、回訪確認(rèn)等義務(wù)。
(六)關(guān)于自律管理
《募集行為辦法》第三十三條至第四十二條規(guī)定了募集機(jī)構(gòu)、基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu)及其相關(guān)工作人員在募集私募基金的過程中違反本辦法的相應(yīng)罰則，明確了中國基金業(yè)協(xié)會在行業(yè)自律管理、合規(guī)性自律檢查及懲處違反自律規(guī)則行為等方面的職責(zé)。投資者可以按照中國基金業(yè)協(xié)會的有關(guān)規(guī)定向協(xié)會投訴或舉報違規(guī)募集行為。募集機(jī)構(gòu)、基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員因募集過程中的違規(guī)行為被中國基金業(yè)協(xié)會采取相關(guān)紀(jì)律處分的，中國基金業(yè)協(xié)會可視情節(jié)輕重記入誠信檔案。
同時，募集機(jī)構(gòu)、基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反法律、行政法規(guī)及中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定時，移送中國證監(jiān)會或司法機(jī)關(guān)處理。
(七)附則
《募集行為辦法》第四十三條及第四十四條規(guī)定了本辦法自2016年7月15日起生效，為行業(yè)預(yù)留三個月的過渡期，中國基金業(yè)協(xié)會為本辦法的唯一有權(quán)解釋方。
三、《募集行為辦法》的主要特點
(一)從募集端規(guī)范募集主體資格，遏制非法私募
鑒于私募基金的募集/銷售應(yīng)當(dāng)比公募基金銷售具有更高的標(biāo)準(zhǔn)，《募集行為辦法》將募集機(jī)構(gòu)主體資格確定為在中國基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人、在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機(jī)構(gòu)。一方面強(qiáng)調(diào)私募基金管理人的受托人義務(wù)，私募基金管理人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的固有責(zé)任不因委托而轉(zhuǎn)移;另一方面強(qiáng)調(diào)了募集機(jī)構(gòu)的說明義務(wù)、銷售適當(dāng)性責(zé)任、信息披露義務(wù)等，以期能夠摒除市場上雜亂無序的第三方理財機(jī)構(gòu)，避免監(jiān)管真空造成日益加劇的詐騙及非法集資隱患，更好地維護(hù)投資者利益，促進(jìn)現(xiàn)有市場私募募集格局的優(yōu)化。
(二)加強(qiáng)對投資者的保護(hù)，明確基金募集的六項義務(wù)
《募集行為辦法》對《私募辦法》關(guān)于私募基金募集的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了細(xì)化：
1、三個維度層層遞進(jìn)
向不特定對象宣傳的內(nèi)容僅限于私募管理人的品牌、投資策略、管理團(tuán)隊等信息;向特定對象推介具體私募基金產(chǎn)品;向合格投資者募集資金，明確私募基金募集行為在不同階段針對的對象范圍。
2、六項義務(wù)嚴(yán)謹(jǐn)有序
明確私募基金募集的程序，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行六項義務(wù)：第一，在不特定對象群體中，通過投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力調(diào)查篩選出特定對象作為潛在客戶;第二，完成投資者適當(dāng)性管理，針對特定對象推介與其風(fēng)險識別和承擔(dān)能力相匹配的私募基金產(chǎn)品;第三，揭示基金產(chǎn)品的風(fēng)險，既保證私募性，又提示風(fēng)險性;第四，募集機(jī)構(gòu)須經(jīng)合格投資者實質(zhì)審查后，方可簽署合同，落實《私募辦法》關(guān)于向合格投資者募集資金的要求;第五，借鑒行業(yè)內(nèi)優(yōu)秀機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗、國際慣例以及《保險法》的規(guī)定，設(shè)置投資冷靜期，投資冷靜期內(nèi)募集機(jī)構(gòu)不得主動聯(lián)系投資者，堅持分類管理原則，對私募證券投資基金與其他私募基金的投資冷靜期做出不同程度的安排，進(jìn)一步保護(hù)私募基金投資者的合法權(quán)益，提升投資者客戶體驗，塑造良好行業(yè)形象;第六，安排回訪確認(rèn)制度，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)安排非募集人員完成回訪程序，進(jìn)一步確認(rèn)投資者的身份和真實投資意愿等，回訪確認(rèn)不僅是“了解你的客戶”原則的重要體現(xiàn)，更能遏制“飛單”給私募基金行業(yè)帶來的負(fù)面影響，促進(jìn)行業(yè)基業(yè)長青。
(三)強(qiáng)化募集資金專用賬戶監(jiān)督管理，確保資金劃轉(zhuǎn)安全
《募集行為辦法》規(guī)定了募集機(jī)構(gòu)或相關(guān)合同約定的責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶，實現(xiàn)對募集結(jié)算資金的歸集管理。本辦法對專用賬戶的性質(zhì)、開戶條件、“在途資金”的歸屬、募集資金劃轉(zhuǎn)的安全性、原路返還等均做出規(guī)范說明，并明確對募集專用賬戶的監(jiān)督機(jī)構(gòu)及相關(guān)責(zé)任劃分規(guī)定。
(四)關(guān)于基金銷售機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定
跟私募基金的自行募集相比，委托募集存在基金的銷售方和基金管理人分離的情形，更容易發(fā)生信息不對稱和責(zé)任推諉的情形。有鑒于此，基金業(yè)協(xié)會從以下幾個方面對私募基金的委托募集予以規(guī)范：
一是明確私募基金銷售機(jī)構(gòu)為在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機(jī)構(gòu)。首先，基金銷售機(jī)構(gòu)要具備基金銷售業(yè)務(wù)資格，從會員自律角度出發(fā)，基金銷售機(jī)構(gòu)同時要成為中國基金業(yè)協(xié)會會員;其次，私募基金管理人委托銷售的只能是機(jī)構(gòu)，而非個人，有利于促進(jìn)財富管理行業(yè)向?qū)I(yè)化、機(jī)構(gòu)化升級。
二是明確管理人和私募基金銷售機(jī)構(gòu)的責(zé)任劃分并有效告知投資者。為防范私募基金行業(yè)因募集和管理權(quán)責(zé)不清而產(chǎn)生責(zé)任推諉，對整個行業(yè)產(chǎn)生不利影響，《募集行為辦法》特別規(guī)定私募基金管理人應(yīng)當(dāng)與基金銷售機(jī)構(gòu)簽訂基金銷售協(xié)議，并將協(xié)議中關(guān)于私募基金管理人與基金銷售機(jī)構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分以及其他涉及投資者利益的部分作為基金合同的附件，且相關(guān)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由募集機(jī)構(gòu)如實全面地告知投資者。
三是設(shè)置基金銷售機(jī)構(gòu)履行報告與信息披露的義務(wù)�；痄N售機(jī)構(gòu)除應(yīng)履行本辦法規(guī)定的募集機(jī)構(gòu)的固有義務(wù)外，還應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)如實地向投資者說明基金銷售協(xié)議中關(guān)于私募基金管理人與基金銷售機(jī)構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分以及其他涉及投資者利益的內(nèi)容，確保投資者知悉私募基金管理人與基金銷售機(jī)構(gòu)之間責(zé)任分擔(dān)的差異。
(五)規(guī)范私募基金代銷的責(zé)任歸屬
私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照《募集行為辦法》的要求，承擔(dān)基金合同的受托責(zé)任，履行受托人義務(wù)，不得因委托募集免除其依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。
募集機(jī)構(gòu)承擔(dān)在私募基金募集各環(huán)節(jié)即特定對象確定、投資者適當(dāng)性、宣傳推介、合格投資者確認(rèn)等方面的責(zé)任。
私募基金針對特定對象非公開募集，與公募基金相比，私募基金募集機(jī)構(gòu)需履行合格投資者識別確認(rèn)以及更高標(biāo)準(zhǔn)的信義義務(wù)，因此對私募基金的募集監(jiān)管要求應(yīng)當(dāng)比公募基金更為嚴(yán)格。目前公募基金的銷售主要采取基金管理機(jī)構(gòu)自行募集和委托取得中國證監(jiān)會基金銷售業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)代為銷售兩種方式，代銷方式在產(chǎn)生糾紛及確定稅收繳款義務(wù)方面難以明確責(zé)任，實踐中已出現(xiàn)不少問題。因此，為了更好地規(guī)范私募基金募集行為，有必要對私募基金募集機(jī)構(gòu)的范圍和資格進(jìn)行確定，從而明確相關(guān)責(zé)任義務(wù)。
綜上，本辦法明確私募基金由管理人募集設(shè)立，并作為第一責(zé)任人，承擔(dān)基金運營過程中的相應(yīng)責(zé)任，特別強(qiáng)調(diào)私募基金管理人的受托人義務(wù)。
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