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優(yōu)先股試點管理辦法最新解讀
為貫徹落實《國務院關于開展優(yōu)先股試點的指導意見》，加快推進資本市場改革創(chuàng)新，2014年3月21日，中國證監(jiān)會發(fā)布《優(yōu)先股試點管理辦法》(以下簡稱《辦法》)。
證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍介紹，本次發(fā)布實施的《辦法》共9章，70條，包括總則、優(yōu)先股股東權利的行使、上市公司發(fā)行優(yōu)先股、非上市公眾公司非公開發(fā)行優(yōu)先股、交易轉讓及登記結算、信息披露、回購與并購重組、監(jiān)管措施和法律責任、附則等。主要內(nèi)容包括以下方面：一是上市公司可以發(fā)行優(yōu)先股，非上市公眾公司可以非公開發(fā)行優(yōu)先股。二是三類上市公司可以公開發(fā)行優(yōu)先股：(1)其普通股為上證50指數(shù)成份股;(2)以公開發(fā)行優(yōu)先股作為支付手段收購或吸收合并其他上市公司;(3)以減少注冊資本為目的回購普通股的，可以公開發(fā)行優(yōu)先股作為支付手段，或者在回購方案實施完畢后，可公開發(fā)行不超過回購減資總額的優(yōu)先股。三是上市公司發(fā)行優(yōu)先股，可以申請一次核準，分次發(fā)行。四是公司非公開發(fā)行優(yōu)先股僅向本辦法規(guī)定的合格投資者發(fā)行，每次發(fā)行對象不得超過二百人，且相同條款優(yōu)先股的發(fā)行對象累計不得超過二百人。五是優(yōu)先股交易或轉讓環(huán)節(jié)的投資者適當性標準應當與發(fā)行環(huán)節(jié)保持一致;非公開發(fā)行的相同條款優(yōu)先股經(jīng)交易或轉讓后，投資者不得超過二百人。
為保護上市公司中小投資者合法權益，《辦法》重點針對易出現(xiàn)利益輸送的環(huán)節(jié)，進行了規(guī)定。一是限制公司非公開發(fā)行優(yōu)先股的票面股息率水平，要求其“不得高于最近兩個會計年度的加權平均凈資產(chǎn)收益率”。二是將發(fā)行公司的董事、高級管理人員及其配偶排除在非公開發(fā)行的合格投資者范圍之外，避免利益輸送。三是規(guī)定上市公司向關聯(lián)股東發(fā)行優(yōu)先股的，關聯(lián)股東需回避表決。四是要求獨立董事對發(fā)行優(yōu)先股發(fā)表專項意見。
證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍表示，征求意見稿自2013年12月13日向社會公開征求意見以來，市場各方給予了高度關注，積極反饋意見和建議。截至2013年底，共收到來自市場各方的意見和建議459份，其中個人投資者意見434份，中介機構意見19份，發(fā)行人意見5份，其他部委1份�？傮w來看，市場各方認同優(yōu)先股試點的制度框架，認為《辦法》出臺對于深化市場改革具有重大積極意義。
該新聞發(fā)言人表示，證監(jiān)會認真研究并充分采納了相關意見和建議。相比征求意見稿，《辦法》主要在以下幾個方面進行了修改：
一是嚴格限制可轉換優(yōu)先股。公開征求意見過程中，共有429份意見是針對征求意見稿第三十三條關于優(yōu)先股轉換為普通股的規(guī)定，其中，個人投資者427份。意見認為可轉換優(yōu)先股可能會成為新的“大小非”，攤薄普通股權益，導致普通股二級市場價格下跌。部分個人投資者建議禁止優(yōu)先股轉換為普通股，或延長禁止轉換的期限。
為進一步保護個人投資者權益，保證試點平穩(wěn)實施，《辦法》采納了投資者的意見，刪除了關于可轉換優(yōu)先股的有關條款，并新增規(guī)定“上市公司不得發(fā)行可轉換為普通股的優(yōu)先股”。同時，考慮到商業(yè)銀行資本監(jiān)管的特殊要求，《辦法》規(guī)定，商業(yè)銀行可根據(jù)商業(yè)銀行資本監(jiān)管規(guī)定，非公開發(fā)行觸發(fā)事件發(fā)生時強制轉換為普通股的優(yōu)先股。下一步，我們還將與銀監(jiān)會聯(lián)合發(fā)文，對優(yōu)先股強制轉換為普通股涉及的有關事項，提出具體的監(jiān)管要求。
二是關于優(yōu)先股發(fā)行條件。有意見提出，征求意見稿原第十九條規(guī)定，上市公司發(fā)行優(yōu)先股應當滿足“最近三個會計年度應當連續(xù)盈利”的一般條件，該項規(guī)定使受到行業(yè)周期性影響的公司難以利用優(yōu)先股進行融資，限制了優(yōu)先股的運用范圍，建議適當調(diào)整優(yōu)先股非公開發(fā)行條件的限制。
根據(jù)境外優(yōu)先股發(fā)展的歷程，優(yōu)先股的一項重要運用是為經(jīng)營暫時困難，但總體資產(chǎn)狀況良好的公司提供融資工具。因此，《辦法》第十九條修改為“最近三個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤應當不少于優(yōu)先股一年的股息”的一般性要求，從而使非公開發(fā)行優(yōu)先股的條件更為合理;同時仍要求公開發(fā)行優(yōu)先股的上市公司，滿足最近三個會計年度連續(xù)盈利的條件。
三是關于非公開發(fā)行票面股息率的限制。征求意見稿規(guī)定，“非公開發(fā)行優(yōu)先股的票面股息率不得高于最近兩個會計年度的加權平均凈資產(chǎn)收益率，以扣除非經(jīng)常性損益前后的凈利潤孰低者為計算依據(jù)。”部分意見提出，由于優(yōu)先股風險溢價較高，其票面股息率較高，如限制過嚴，部分發(fā)行人約定的票面股息難以滿足市場需求，從而可能導致發(fā)行失敗，建議適當調(diào)整票面股息率的限制。
該條款主要是為平衡兩類股東利益，防止上市公司非公開發(fā)行優(yōu)先股票面股息率過高，出現(xiàn)利益輸送的問題，保護中小普通股股東利益�？紤]到非經(jīng)常性損益可以作為利潤分配的來源，可用于保障優(yōu)先股股息支付，《辦法》刪除了“以扣除非經(jīng)常性損益前后的凈利潤孰低者為計算依據(jù)”的表述，使票面股息率的規(guī)定更為合理。
四是關于非公開發(fā)行優(yōu)先股采用儲架發(fā)行。部分意見提出，優(yōu)先股屬于固定收益類證券，發(fā)行程序可參考公司債券，建議允許非公開發(fā)行優(yōu)先股采用儲架發(fā)行，簡化審批流程。
目前公司債券可以儲架發(fā)行，非上市公眾公司也可以儲架發(fā)行，為回應市場需求，《辦法》允許上市公司非公開發(fā)行優(yōu)先股采取儲架發(fā)行。同時，《辦法》要求“相同條款優(yōu)先股的發(fā)行對象累計不得超過二百人”，“非公開發(fā)行的相同條款優(yōu)先股經(jīng)交易或轉讓后，投資者不得超過二百人”，以防止發(fā)行人通過多次非公開發(fā)行或非公開發(fā)行后的轉讓實現(xiàn)實質(zhì)上的公開發(fā)行，規(guī)避監(jiān)管要求。此外，為避免出現(xiàn)一次核準，分次發(fā)行的優(yōu)先股彼此之間主要條款差異過大的情況，《辦法》要求采用儲架發(fā)行時，不同次發(fā)行的優(yōu)先股之間，除票面股息率外，其他條款應當相同。
五是關于合格投資者人數(shù)計算的規(guī)定。為明確非公開發(fā)行優(yōu)先股的合格投資者人數(shù)計算方式，參考《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》關于發(fā)行對象人數(shù)認定的規(guī)定，《辦法》規(guī)定，計算合格投資者人數(shù)時，同一資產(chǎn)管理機構以其管理的兩只以上產(chǎn)品認購或受讓優(yōu)先股的，視為一人。
六是關于優(yōu)先股票面金額的規(guī)定。為統(tǒng)一優(yōu)先股票面金額，便于投資者理解和交易，同時滿足公司的融資需求，《辦法》新增規(guī)定“優(yōu)先股每股票面金額為一百元。”
此外，還有一些意見和建議沒有得到采納，主要有以下幾方面：
一是關于個人合格投資者的規(guī)定。部分個人投資者認為，征求意見稿規(guī)定的個人合格投資者資產(chǎn)總額不低于人民幣五百萬元的標準較高，不便于中小投資者投資優(yōu)先股。
事實上，對于公開發(fā)行的優(yōu)先股，目前A股市場的任何投資者都可以進行投資，在證券交易所市場直接買賣，不存在任何限制。對于非公開發(fā)行的優(yōu)先股，由于其條款設計較公開發(fā)行的優(yōu)先股更加靈活，也更為復雜，市場風險相對更大，《辦法》規(guī)定了合格投資者范圍，允許具有一定風險識別能力和承受能力的投資者認購非公開發(fā)行的優(yōu)先股，并要求優(yōu)先股交易或轉讓環(huán)節(jié)的投資者適當性標準應當與發(fā)行環(huán)節(jié)保持一致。這既是對中小投資者的保護，也有利于保障優(yōu)先股試點平穩(wěn)實施。對于不屬于合格投資者范圍的中小投資者，雖然無法通過直接投資非公開發(fā)行的優(yōu)先股，但可以通過投資基金產(chǎn)品、信托產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品等方式間接投資優(yōu)先股。因此，維持個人合格投資者門檻不變。
二是關于公開發(fā)行優(yōu)先股試點范圍。部分意見提出，建議適當擴大公開發(fā)行優(yōu)先股試點范圍，擴大至屬于上證180或滬深300指數(shù)成份股的上市公司。
經(jīng)研究認為，優(yōu)先股試點期間應該堅持穩(wěn)妥起步的原則，特別是公開發(fā)行的試點范圍，應選擇市值較大、盈利能力較強、抗風險能力較好的公司作為試點。因此，維持上證50指數(shù)成份股上市公司作為公開發(fā)行優(yōu)先股的試點范圍。
三是關于非上市公眾公司。有意見提出，一是建議取消非上市公眾公司普通股股東人數(shù)少于二百人時，關聯(lián)股東無須回避的規(guī)定;二是增加非上市公眾公司發(fā)行優(yōu)先股募集資金用途的規(guī)定。
經(jīng)研究認為，非上市公眾公司與上市公司存在諸多差異，當非上市公眾公司普通股股東人數(shù)較少時，如強制要求關聯(lián)股東回避表決，可能出現(xiàn)股東大會人數(shù)過少，難以形成有效決議的情況。同時，按照非上市公眾公司監(jiān)管的相關辦法和原則，在募集資金使用規(guī)范上應更多依靠公司治理和信息披露，不宜設置過多的行政限制。
四是關于注冊在境內(nèi)的境外上市公司在境內(nèi)發(fā)行優(yōu)先股的交易場所。部分意見提出，由于注冊在境內(nèi)的境外上市公司可能發(fā)行的規(guī)模較大，需要更為廣泛的合格投資者群體，建議允許其在境內(nèi)發(fā)行的優(yōu)先股選擇在證券交易所的非公眾平臺轉讓。
鑒于境外上市公司發(fā)行優(yōu)先股執(zhí)行非上市公眾公司的有關規(guī)定，相對上市公司較為寬松。從審慎試點考慮，并且規(guī)模較大的注冊在境內(nèi)的境外上市公司，可以先實現(xiàn)普通股的境內(nèi)公開發(fā)行并上市，再發(fā)行優(yōu)先股，矛盾并不突出，擬暫不允許其選擇交易所轉讓。
五是其他意見。部分意見涉及優(yōu)先股試點具體操作層面的問題，例如，有意見建議將上市公司本次優(yōu)先股發(fā)行對公司各類股東權益的影響作為表決事項，要求由董事會審議并提交股東大會審議。對于這類意見，將在證監(jiān)會相關準則或交易所規(guī)則層面予以明確。此外，部分意見與《國務院關于開展優(yōu)先股試點的指導意見》有所矛盾，我們未予采納。例如，有意見建議在公開發(fā)行的優(yōu)先股必備條款方面，比照商業(yè)銀行給予保險、證券等金融機構相應豁免。
該發(fā)言人介紹，證監(jiān)會將于近期出臺若干配套文件，明確上市公司和非上市公眾公司發(fā)行優(yōu)先股的信息披露義務、公司章程修訂、利用優(yōu)先股作為支付手段實施并購重組等有關事項。證監(jiān)會還將會同有關單位出臺若干配套規(guī)定。滬深證券交易所、中國證券登記結算公司和全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)都將出臺相應的業(yè)務規(guī)則，明確優(yōu)先股交易、登記、結算等相關事項。
發(fā)行人和證券公司要按照《辦法》的各項規(guī)定，做好與優(yōu)先股發(fā)行相關的信息披露工作，嚴格把握非公開發(fā)行的投資者范圍;投資者應認真閱讀信息披露文件，理性投資優(yōu)先股;證監(jiān)會將督促市場參與各方恪盡職守，歸位盡責，保證優(yōu)先股試點平穩(wěn)開展。
該新聞發(fā)言人表示，優(yōu)先股試點是我國資本市場的一項重大改革創(chuàng)新，涉及面廣，利益關系復雜，實踐中難免會遇到各類困難和問題。希望市場各方充分珍惜并合理利用這種創(chuàng)新資本工具，共同推進優(yōu)先股試點工作的順利開展。證監(jiān)會將在總結試點經(jīng)驗的基礎上，不斷改進和完善優(yōu)先股制度。
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