設計公司章程注意事項

時間：2022-10-30 16:18:35 規(guī)章制度我要投稿

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設計公司章程注意事項

　　公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經營范圍、經營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。公司章程具有法定性、真實性、自治性和公開性的基本特征。以下是小編為大家提供的設計公司章程注意事項，一起來看看吧。

設計公司章程注意事項

　　修訂后的《公司法》順應了時代的潮流，放寬了設立公司準入的門檻，尊重了公司股東制定章程的意思自治。但是，公司章程的自治要遵守一條法定原則，即《公司法》第十一條，“設立公司必須依法制定公司章程”。因此，《公司法》第二十二條明確規(guī)定，“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效”，考慮有限責任公司兼具人合性與資合性的特點，有限責任公司自治的內容比股份公司要寬泛。因此，有限責任公司章程起草值得注意以下事項：

　　一、分紅權、優(yōu)先認股權及表決權

　　《公司法》第三十四條規(guī)定，“股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按出資比例分取紅利或者不按出資比例優(yōu)先認繳出資的除外”。第四十二條規(guī)定，“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。上述情況在一般狀態(tài)之外均有例外規(guī)定�，F(xiàn)實中，股東之所以結伙創(chuàng)設有限責任公司，主要動力就在于有限責任公司的人合性、法人財產法人責任的獨立性。相比于是否創(chuàng)辦公司，有限責任公司的財務分配就變成了一個下位的概念。因此，《公司法》賦予全體股東可以約定不按照出資比例行使分紅、優(yōu)先認股及表決的權利。當然，實踐當中為了避免股東決議形成困難的情形發(fā)生，為了公司的持久穩(wěn)定，公司可以結合自身實際，在章程當中設定不按照出資比例分紅、優(yōu)先認股、行使表決權。

　　二、股東會的召開次數(shù)和通知時間

　　《公司法》第三十九條規(guī)定，“股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開”。因此，有限責任公司的股東會定期會議的召開次數(shù)屬于公司章程規(guī)定的事項。然而，針對召開次數(shù)的設定，應結合公司規(guī)模、股東人數(shù)、股東出任董事的人數(shù)等因素綜合確定。一般情況下，股東人數(shù)較少且居住比較集中的，可以適當規(guī)定較多的會議次數(shù);而股東人數(shù)多且居住比較分散的，董事會成員又多由主要股東出任的情況，可以適當減少會議次數(shù)。但股東會作為決定公司重大事項的權力機構，開會的次數(shù)，多者，不要超過二個月一次;少者，亦不能低于半年一次，最好規(guī)定為每季度一次。

　　《公司法》第十一條規(guī)定，“召開股東會會議，應當于會議召開15日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應當對所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名”。因此，關于召開股東會會議，通知全體股東的時間問題，公司章程可以規(guī)定定期會議一般于會議召開10天前通知。因臨時會議是非正常情況下的特殊安排，可以規(guī)定為會議召開前較短的時間，規(guī)定為提前3天至5天前通知即可。

　　總之，股東會會議的召開，按《公司法》規(guī)定的會議召開前15日通知全體股東的一般性規(guī)定時間有些太長、過于僵化。因此，公司章程很有必要在《公司法》的授權下進行必要的變通。

　　三、股東會的議事方式和表決程序

　　按照《公司法》第四十三條的規(guī)定，“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”。實踐中，由于股東會議事規(guī)則涉及的內容較多，在公司章程中規(guī)定議事規(guī)則易引發(fā)各部分內容的失衡和過分懸殊，建議將議事規(guī)則作為公司章程的附件，結合股東會議事方式和表決程序、會議召開的次數(shù)和通知等內容，單列“股東會議事規(guī)則”專門文件。

　　作為公司章程附件的“股東會議事規(guī)則”專門文件，一般應該涵蓋以下內容：1、股東會的職權;2、首次股東會;3、會議的次數(shù)和通知;4、會議的出席;5、會議的召集和主持;6、會議召開的例外;7、決議的形成;8、非會議形式產生決議的條件;9、會議記錄。

　　四、董事會的組成、產生及董事任期

　　《公司法》第四十四條規(guī)定，“有限責任公司設董事會，成員為3人至13人;但是，本法第五十條另有規(guī)定的除外。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定”。第四十五條規(guī)定，“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任”。董事會既是股東會的執(zhí)行機關，又是公司的經營決策機關，處于公司日常運營的核心地位。因此，公司章程依法對董事會的產生、組成及董事任期做出準確、適宜、可控的規(guī)定就顯得尤為必要。

　　在一般狀態(tài)下，有限責任公司董事會成員的人數(shù)，公司章程規(guī)定以3至13人之間的單數(shù)進行確定。中小型企業(yè)考慮一般以5人或7人設定，大型企業(yè)一般應為9人以上的單數(shù)。

　　基于有限責任公司封閉性、人合性、可控性強的特點，這就決定了由股東會選舉產生的董事長、副董事長能夠讓股東對公司的經營管理更加放心。至于董事的任期，由公司章程在3年限度內予以規(guī)定即可。在多數(shù)董事是由股東出任的情況下，董事任期按照可以最高上限3年確定，非此情況，可考慮每年改選一次。

　　五、董事會的議事方式和表決程序

　　《公司法》第四十八條規(guī)定，“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”。董事會的議事方式和表決程序，因內容多，又具有獨立性和程序性強的特征，應結合其他相關內容概括為“董事會議事規(guī)則”作為公司章程附件的形式出現(xiàn)，基本內容包含：1、董事會的職權;2、閉會期間的權力行使問題;3、董事任期;4、會議的次數(shù)和通知;5、會議的出席;6、會議的召集和主持;7、決議的形成;8、會議記錄。

　　六、執(zhí)行董事的職權

　　《公司法》第五十條規(guī)定，“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經理。執(zhí)行董事的職權由公司章程規(guī)定”�！豆痉ā肥跈喙菊鲁虒�(zhí)行董事的職權做出規(guī)定，此種架構下，一般也可以放棄經理的職位設置，公司章程將執(zhí)行董事的職權按照《公司法》中董事會職權及經理職權的規(guī)定結合設置。執(zhí)行董事主要行使的權利包括：制定公司的基本管理制度、決定公司內部管理機構的設置、支持公司的生產經營管理工作、聘任公司高級管理人員(經理)。

　　七、經理的職權

　　《公司法》第四十九條規(guī)定，“有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘“。由此，經理的崗位設置與否屬于有限責任公司的任選項，但現(xiàn)實中一般會設經理職位。鑒于法人治理結構的不規(guī)范、征信體系的殘缺、職業(yè)經理人隊伍的不成熟，為了最大限度保護股東利益，防止內部人員控制公司局面的情形發(fā)生，公司經理的職權由董事會或者董事長根據(jù)經理的個人情況特別授權、適時調整，但應在公司章程中明確規(guī)定。

　　八、監(jiān)事會的設立與組成

　　《公司法》第五十一條規(guī)定，“有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1至2名監(jiān)事，不設監(jiān)事會”。實踐中，有限責任公司設立監(jiān)事會的，則以5人或者7人為宜。應該注意的是，基于建立人本位性和社會性的公司理念，《公司法》第五十一條規(guī)定，“監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定”。但是，對于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責任公司，從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā)，公司章程規(guī)定不設監(jiān)事會，僅設2名監(jiān)事，這是實務之舉。

　　九、監(jiān)事會的議事方式和表決程序

　　《公司法》第五十五條規(guī)定，“監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，作為“監(jiān)事會議事規(guī)則”的一部分，與“股東會議事規(guī)則”、“董事會議事規(guī)則”相同，考慮其獨立性、程序性強的特點，宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)�；緝热輵摪�1、監(jiān)事會的職權;2、監(jiān)事的任期;3、會議的次數(shù)和通知;4、會議的出席;5、會議的召集和主持;6、決議的形成;7、會議記錄。

　　十、股權轉讓

　　在資本法定、資本維持、資本不變的三大公司資本理論的框架下，《公司法》第七十一條規(guī)定，“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。

　　首先，股東之間可以相互轉讓其部分或者全部股權，此種情況下，僅是變更了股東的出資比例或者減少了股東數(shù)量，不會產生股東之間的信任危機。然而，當股東向股東以外的人轉讓股權時，股東之間的信任就將受到影響，尤其是股東較少的小型公司，外人受讓股權有可能對公司產生顛覆性危機。然而，《公司法》規(guī)定，在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下，股東向外人轉讓股權是無法禁止的。依據(jù)在于，股東向股東以外的人轉讓股權，雖然要需經其他股東過半數(shù)同意，但其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應購買該轉讓的股權，不購買的，則視為同意轉讓。

　　鑒于上述情況，公司章程應因企制宜，對于向外人轉讓股權的行為做出合適的規(guī)定。公司的穩(wěn)定性應該是各位股東最大的利益選擇，實踐中，小型公司可以禁止股東將股權向外人轉讓。如果股東認為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當侵害，那么完全可以通過協(xié)商、調解，甚至訴訟的方式解決。除此之外，股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司，對股權外轉不宜限制過嚴，但相比《公司法》的一般性規(guī)定，公司在設置章程時對股權外轉還是應該適當從嚴。

　　十一、股東資格的繼承

　　《公司法》第七十五條規(guī)定，“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。此種情形下的效果，與股東對外轉讓股權相似，新人員的加入勢必產生有限公司股東之間的信任危機。因此，是否可以繼承，公司章程可以規(guī)定為需經股東表決通過較為適宜。但為了保護死亡股東及其近親屬的利益，公司章程規(guī)定死亡股東近親屬在不能繼承股東資格的情況下，其他股東應當按照持股比例收購該死亡股東的全部股權;或者公司通過法定的減資程序，返還死亡股東的股權利益。

　　公司章程作為設立公司環(huán)節(jié)的必備文件和公司設立之后的“憲法”性文件，是規(guī)范一個公司良好運作的標桿。因此，公司股東在章程制定時就必須要考慮周全、規(guī)定明確，從制定公司章程時就要強化其法律效力!

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　　股東、董事、高管、債權人、公司、職工等利益主體均與公司章程的內容密切相關。為平衡不同利益主體的價值目標也決定公司章程必定是復雜的。公司股東作為公司章程的制定者，應當結合自己的利益和經營管理理念，對公司章程進行個性化設計。

　　一、公司章程絕對必要記載的事項

　　新公司法規(guī)定章程必須記載以下七項內容：

　　(一)公司的名稱和住所;

　　(二)公司的經營范圍;

　　(三)公司的注冊資本;

　　(四)股東的姓名或者名稱;

　　(五)股東的出資方式、出資額和出資時間;

　　(六)公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則;

　　(七)公司法定代表人。

　　新公司法刪除了原公司法中的股東的權利和義務、股東轉讓出資的條件、公司解散條件與清算辦法，這些被刪除的內容，公司法已做明文規(guī)定，在章程中贅述不再絕對必要，但可在不違反法律規(guī)定的前提下，相對必要地制定一些細則。

　　二、公司章程相對必要記載的事項

　　即指法律規(guī)定必須在章程中體現(xiàn)，但給股東提供協(xié)商約定的內容。這些規(guī)定分散在公司法相關條款中，具體為：

　　(一)法定代表人人選;

　　(二)股東會定期會議的召開程序;

　　(三)董事長、副董事長的產生辦法;

　　(四)董事任期(不超過三年);

　　(五)執(zhí)行董事的職權;

　　(六)監(jiān)事會中職工代表的比例;

　　(七)向股東送交財務報告的期限。

　　三、公司章程任意記載的事項

　　即指當事人為了防止和解決可能發(fā)生的爭議和糾紛，自行決定在章程中規(guī)定的事項。新公司法對此僅作了提示，具體為：

　　(一)公司組織機構

　　1.對外擔保(包括擔保對象、擔保總額、單項擔保最高數(shù)額)是由股東會決定，還是由董事會決定;

　　2.股東會除法定以外的職權;

　　3.股東會召開通知時間是否為提前15日;

　　4.股東會會議除法定以外的議事方式和表決程序;

　　注：有限責任公司普通決議通常采取二分之一多數(shù)決的方式通過決議，二分之一可以規(guī)定為出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過，也可以規(guī)定為代表二分之一以上表決權的股東通過，前者是以“出席會議”的股東為基數(shù)，未出席者不予考慮;后者是以“全體股東”為基數(shù)，未出席者也予考慮，兩者差別較大。

　　特別決議的表決方式，《公司法》對有限責任公司和股份有限公司的規(guī)定是截然不同的。前者是“必須經代表三分之二以上表決權的股東通過”，后者是“必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過”，公司章程切不可將二者混淆。

　　公司章程可以規(guī)定“特別決議必須經全體股東一致通過方為有效”，該規(guī)定并不違法，中小股東完全可以充分運用該武器維護自己的合法權益。

　　5.董事會除法定以外的職權;

　　6.董事會除法定以外的議事方式和表決程序;

　　7.經理的職權;

　　8.監(jiān)事會除法定以外的職權;

　　9.董事會除法定以外的議事方式和表決程序。

　　(二)股權轉讓的方式、程序、限制條件、時間;

　　(三)股權繼承;

　　(四)公司解散事由;

　　(五)高級管理人員的界定;

　　公司章程是公司的自治憲章，在新的公司法環(huán)境下，公司章程應該受到更多的關注。設定一個合情合理合法和富有個性的公司章程是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的基本要求，只有如此，公司才能實現(xiàn)自己的商業(yè)目標，并不斷實現(xiàn)社會財富的增值。